Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 августа 2013 г. N 19АП-2137/11

г. Воронеж

19 августа 2013 г.

А36-396/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 15.08.2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19.08.2013 года.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Безбородова Е.А.

судей Барковой В.М.

Седуновой И.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кривилиной Ж.Ю.,

при участии:

от конкурсного управляющего ООО "Монолит" Кочеткова С.С.: Палихов А.Ю., доверенность N б/н от 05.04.2013 г., паспорт РФ,

от ОАО "Липецкая ипотечная корпорация": Джежело П.Б., доверенность N б/н от 27.05.2013 г., паспорт РФ,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Монолит" Кочеткова С.С. на определение Арбитражного суда Липецкой области от 16.04.2013 года об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о признании соглашения о проведении взаимозачета от 31.12.2009 года недействительным по делу N А36-396/2010,

по заявлению ООО "Монолит" к ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" о признании соглашения о проведении взаимозачета от 31.12.2009 года недействительным,

в рамках дела, возбужденного по заявлению уполномоченного органа - ФНС России о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Монолит" (ОГРН 1024800789640, ИНН 4821012412),

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Липецкой области 02.12.2010 года ООО "Монолит" (ОГРН 1024800789640, ИНН 4821012412) признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство.

05.12.2011 года конкурсный управляющий ООО "Монолит" обратился в арбитражный суд с заявлением к ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" (далее - ОАО "ЛИК") о признании недействительным соглашения о проведении взаимозачетов между предприятиями от 31.12.2009 г. на сумму 17511758 руб. 41 коп. Кроме этого, истец просил применить последствия недействительности сделки:

- восстановить задолженность ОАО "ЛИК" перед ООО "Монолит" по договору об участии в долевом строительстве N 10 от 16.07.2009 г. в размере 8297129,82 руб.; восстановить задолженность ООО "Монолит" перед ОАО "ЛИК" по возврату излишне уплаченных денежных средств по договору об участии в долевом строительстве N 07 от 15.07.2009 г. в размере 8297129,82 руб.,

- восстановить задолженность ОАО "ЛИК" перед ООО "Монолит" по договору об участии в долевом строительстве N 10 от 16.07.2009 г. в размере 682970,18 руб., по договору об участии в долевом строительстве N 05 от 26.02.2009 г. в размере 2564447, 73 руб.; восстановить задолженность ООО "Монолит" перед ОАО "ЛИК" по возврату излишне уплаченных денежных средств по предварительному договору об участии в долевом строительстве от 03.04.2008 г. в размере 3247417,91 руб.

- восстановить задолженность ОАО "ЛИК" перед ООО "Монолит" по договору об участии в долевом строительстве N 05 от 26.02.2009 г. в размере 741549,69 руб., по договору об участии в долевом строительстве N 09 от 15.07.2009 г. в размере 1850125,27 руб.; восстановить задолженность ООО "Монолит" перед ОАО "ЛИК" по возврату излишне уплаченных денежных средств по договору об участии в долевом строительстве N 08 от 15.07.2009 г. в размере 2591674,96 руб.

- восстановить задолженность ОАО "ЛИК" перед ООО "Монолит" по договору об участии в долевом строительстве N 09 от 16.07.2009 г. в размере 3375535,72 руб.; восстановить задолженность ООО "Монолит" перед ОАО "ЛИК" по возврату излишне уплаченных денежных средств по предварительному договору об участии в долевом строительстве от 03.04.2008 г. в размере 3375535,72 руб.

Определением Арбитражного суда Липецкой области от 16.04.2013 года в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Монолит" к ОАО "ЛИК" отказано.

Не согласившись с данным определением, конкурсный управляющий ООО "Монолит" Кочетков С.С. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие неявившихся лиц, извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

Через канцелярию суда посредством факсимильной связи от УФНС России по Липецкой области поступил отзыв на апелляционную жалобу, содержащий заявление о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя.

Через канцелярию суда от ОАО "ЛИК" поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Поступившие документы были приобщены к материалам дела.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "Монолит" Кочеткова С.С. поддержал доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое определение незаконным и необоснованным, просил суд его отменить.

Представитель ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" возражал на доводы апелляционной жалобы, считает определение суда первой инстанции законным, обоснованным и не подлежащим отмене, а доводы апелляционной жалобы несостоятельными по основаниям, изложенным в приобщенном к материалам дела отзыве.

Выслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ФНС России обратилась в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "Монолит" несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 11.02.2010 года заявление уполномоченного органа принято и возбуждено производство по делу.

Определением суда от 03.08.2010 года в ООО "Монолит" введено наблюдение, временным управляющим утвержден Княгиницкий Л.Я.

21.08.2010 года в соответствии со статьей 68 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в газете "Коммерсантъ" N 153 опубликовано сообщение о введении наблюдения в ООО "Монолит".

Решением Арбитражного суда Липецкой области 02.12.2010 года ООО "Монолит" признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Определением суда от 09.12.2010 года исполняющим обязанности конкурсного управляющего назначен Княгиницкий Л.Я.

25.12.2010 года в соответствии со статьей 128 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в газете "Коммерсантъ" N 240 опубликованы сведения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в ООО "Монолит".

Определением суда от 31.01.2011 года конкурсным управляющим в ООО "Монолит" утвержден Кочетков С.С.

05.12.2011 года конкурсный управляющий ООО "Монолит" обратился в арбитражный суд с заявлением к ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" (далее - ОАО "ЛИК") о признании недействительным соглашения о проведении взаимозачетов между предприятиями от 31.12.2009 г. на сумму 17511758 руб. 41 коп. Кроме этого, истец просил применить последствия недействительности сделки:

- восстановить задолженность ОАО "ЛИК" перед ООО "Монолит" по договору об участии в долевом строительстве N 10 от 16.07.2009 г. в размере 8297129,82 руб.; восстановить задолженность ООО "Монолит" перед ОАО "ЛИК" по возврату излишне уплаченных денежных средств по договору об участии в долевом строительстве N 07 от 15.07.2009 г. в размере 8297129,82 руб.,

- восстановить задолженность ОАО "ЛИК" перед ООО "Монолит" по договору об участии в долевом строительстве N 10 от 16.07.2009 г. в размере 682970,18 руб., по договору об участии в долевом строительстве N 05 от 26.02.2009 г. в размере 2564447, 73 руб.; восстановить задолженность ООО "Монолит" перед ОАО "ЛИК" по возврату излишне уплаченных денежных средств по предварительному договору об участии в долевом строительстве от 03.04.2008 г. в размере 3247417,91 руб.

- восстановить задолженность ОАО "ЛИК" перед ООО "Монолит" по договору об участии в долевом строительстве N 05 от 26.02.2009 г. в размере 741549,69 руб., по договору об участии в долевом строительстве N 09 от 15.07.2009 г. в размере 1850125,27 руб.; восстановить задолженность ООО "Монолит" перед ОАО "ЛИК" по возврату излишне уплаченных денежных средств по договору об участии в долевом строительстве N 08 от 15.07.2009 г. в размере 2591674,96 руб.

- восстановить задолженность ОАО "ЛИК" перед ООО "Монолит" по договору об участии в долевом строительстве N 09 от 16.07.2009 г. в размере 3375535,72 руб.; восстановить задолженность ООО "Монолит" перед ОАО "ЛИК" по возврату излишне уплаченных денежных средств по предварительному договору об участии в долевом строительстве от 03.04.2008 г. в размере 3375535,72 руб.

Определением от 14.01.2012 года арбитражный суд приостановил производство по заявлению конкурсного управляющего ООО "Монолит" к ОАО "ЛИК" о признании недействительным соглашения о проведении взаимозачета от 31.12.2009 г. на сумму 17511758 руб. 41 коп. до вступления в законную силу судебного акта по заявлению конкурсного управляющего ООО "Монолит" к ОАО "ЛИК" о признании недействительным соглашения о проведении взаимозачета от 08.12.2009 года.

05.12.2011 года конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с заявлением к ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" о признании недействительным соглашения о проведении взаимозачетов между предприятиями от 08.12.2009 года на сумму 14349677 руб. 02 коп.

Кроме этого, заявитель просил применить последствия недействительности сделки в виде восстановления задолженности ОАО "ЛИК" перед ООО "Монолит":

- по договору об участии в долевом строительстве N 05 от 26.02.2009 года в сумме 2211802 руб. 56 коп.,

- по договору об участии в долевом строительстве N 07 от 15.07.2009 года в размере 841529 руб. 82 коп.,

- по договору участия в долевом строительстве N 08 от 15.07.2009 года в размере 1059752 руб.,

- по договору участия в долевом строительстве N 09 от 16.07.2009 года в размере 3613639 руб. 01 коп..

- по предварительному договору от 03.04.2008 года в размере 3247417 руб. 91 коп.,

- по предварительному договору от 03.04.2008 года в размере 3375535 руб. 72 коп.

- восстановления задолженности ООО "Монолит" перед ОАО "ЛИК" по договору участия в долевом строительстве N 4 от 12.12.2007 года в размере 14349677 руб. 02 коп.

Определением от 20.03.2012 года суд приостановил производство по заявлению конкурсного управляющего ООО "Монолит" к ОАО "ЛИК" о признании недействительным соглашения о проведении взаимозачета от 08.12.2009 года до вступления в законную силу судебного акта по заявлению конкурсного управляющего ООО "Монолит" к ОАО "ЛИК" о признании недействительным соглашения о проведении взаимозачета от 05.08.2009 года.

Определением от 19.04.2012 года суд отказал конкурсному управляющему ООО "Монолит" в удовлетворении заявления о признании недействительным соглашения о проведении взаимозачета с ОАО "ЛИК" от 05.08.2009 года.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.06.2012 года определение суда первой инстанции оставлено без изменения, следовательно, судебный акт от 19.04.2012 года вступил в законную силу.

Определением от 20.07.2012 года суд возобновил производство по рассмотрению заявления конкурсного управляющего ООО "Монолит" Кочеткова С. С. о признании недействительным соглашения о проведении взаимозачета от 08.12.2009 года.

Определением от 05.09.2012 года в удовлетворении заявления ООО "Монолит" к ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" о признании соглашения о проведении взаимозачета от 08.12.2009 года недействительным арбитражным судом было отказано.

Постановлением от 15.11.2012 года Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд определение Арбитражного суда Липецкой области от 05.09.2012 года оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Центрального округа от 15.02.2013 года определение Арбитражного суда Липецкой области от 05.09.2012 года и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2012 года оставлены без изменения.

19.03.2013 года в арбитражный суд поступило заявление ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" о возобновлении производства по делу N А36-396/2010 по заявлению ООО "Монолит" к ОАО "ЛИК" о признании соглашения о проведении взаимозачета от 31.12.2009 года недействительным.

Определением суда от 25.03.2013 года возобновлено производство по делу по рассмотрению заявления ООО "Монолит" к ОАО "ЛИК" о признании соглашения о проведении взаимозачета от 31.12.2009 года недействительным в рамках дела N А36-396/2010.

В обоснование заявленных требований конкурсный управляющий ООО "Монолит" сослался на то, что оспариваемая сделка является недействительной на основании абзаца 3 пункта 1 статьи 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)". Сделка с предпочтением совершена должником с отдельным кредитором - ОАО "ЛИК". Помимо ОАО "ЛИК" у должника имелись иные кредиторы третьей очереди, требования перед которыми возникли ранее даты заключения оспариваемой сделки.

Денежные средства, которые составляли переплату по договору об участии в долевом строительстве не являются целевыми денежными средствами долевого участия, а являются неосновательным обогащением должника, вследствие удержания денежных средств сверх цены договора об участии в долевом строительстве. Целевыми денежными средствами, уплачиваемыми участником долевого строительства могут быть только размер денежных средств в рамках цены договора об участии в долевом строительстве.

ОАО "ЛИК" в отзыве на заявление оспорило доводы конкурсного управляющего по следующим основаниям:

- заявителем не представлены надлежащие доказательства состава, времени возникновения и сроках погашения кредиторской задолженности должника на 31.12.2009 года, что не позволяет сделать вывод об оказании предпочтения одному кредитору - ОАО "ЛИК" перед другими кредиторами;

- денежные средства, уплаченные участником долевого строительства по договору, подлежат использованию застройщиком только для строительства (создания) многоквартирных домов. Согласно ст. 18 ФЗ "Об участии в долевом строительстве" денежные средства, уплаченные долевиком, имеют исключительно целевое назначение и не могут быть использованы застройщиком на иные нужды, в том числе и для расчетов с кредиторами;

- удовлетворение заявление не приведет к пополнению конкурсной массы и, соответственно, к восстановлению нарушенного права, как того требует ст. 4 АПК РФ;

- в случае удовлетворения требований о признании сделки недействительной у ООО "Монолит" не возникнет право на взыскание задолженности, а появится обязанность по возврату средств, полученных от ОАО "ЛИК" по договору о долевом участии в строительстве жилья.

Принимая обжалуемый судебный акт и отказывая в удовлетворении заявленных требований, арбитражный суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Как установлено судом первой инстанции, 26.02.2009 г. между ОАО "ЛИК" и ООО "Монолит" был заключен договор N 05 на долевое участие ОАО "ЛИК" в строительстве 10-и этажного 144-х квартирного кирпичного жилого дома по адресу г. Елец, м-н Александровский, д.25 (л.д. 130 - 138 т.1).

В соответствии с п. 1.1. данного договора ООО "Монолит" обязалось построить вышеуказанный дом, получить разрешение на ввод в эксплуатацию и передать ОАО "ЛИК" 143 квартиры общей площадью 7771,88кв.м.

В соответствии с п.3.1 Договора ООО "Монолит" обязалось с момента подписания Договора приступить к строительству и закончить его в соответствии с проектом и техническими условиями до мая 2012 г.

В соответствии с п. 3.2 и п. 3.3. договора ОАО "ЛИК" обязалось произвести оплату в общем размере 178 752 780 руб. в следующие сроки: 10000 000 руб. - до 30.04.2009 г.; 10 000 000 руб. - до 31.05.2009 г.; 10 000 000 руб. - до 30.06.2009 г.; 140 000 000 руб. - ежемесячными платежами по 4000 000 руб. начиная с июля 2009 г. по 15.05.2012 г.

Оставшаяся на 15.05.2012 г. сумма 8 752 780 руб. в срок до 01.06.2012 г.

ОАО "ЛИК" оплачивало долевое участие до заключения 31.12.2009 г. оспариваемого по настоящему делу соглашения о зачете следующим образом: соглашением о взаимозачете от 5.08.2009 г. на сумму 9 362 500 руб.; передачей векселя на сумму 8 282 050, 31 руб. по акту от 14.07.2009 г. (л.д. 139 т.1); соглашением о взаимозачете от 08.12.2009 г. на сумму 2 211 802 руб.; соглашением о взаимозачете от 31.12.2009 г. на сумму 5 637 649 руб. (л.д.87 т.1).

Всего до 31.12.2009 г. ОАО "ЛИК" оплачено 2 549 002, 58 руб.

Путем заключения соглашения о взаимозачете от 31.12.2009 г. ОАО "ЛИК" оплачено 3 305 997, 42 руб.

Таким образом, после 31.12.2009 г. ОАО "ЛИК" произведена оплата по договору на сумму 28 800 000 руб.

21.06.2010 г. дополнительным соглашением к договору N 05 от 26.02.2009 г. (л.д. 85- 86 т.1) стороны уменьшили как количество подлежащих передаче ОАО "ЛИК" квартир - 16 площадью 873,34 кв.м., так и их цену - 20 086 820 руб., которую ОАО "ЛИК" полностью уплатило ООО "Монолит" (с учетом зачетов от 08.12.2009 г. и от 31.12.2009 г.).

16.07.2009 г. между ОАО "ЛИК" и ООО "Монолит" был заключен договор N 09 на долевое участие ОАО "ЛИК" в строительстве 10-и этажного 144-х квартирного кирпичного жилого дома по адресу г. Елец, м-н Александровский, д. 19 (л.д. 154-163 т. 1).

В соответствии с п. 1.1. данного договора ООО "Монолит" обязалось построить вышеуказанный дом, получить разрешение на ввод в эксплуатацию и передать ОАО "ЛИК" 144 квартиры общей площадью 7855,81 кв.м.

В соответствии с п.3.1 Договора ООО "Монолит" обязалось с момента подписания Договора приступить к строительству и закончить его в соответствии с проектом и техническими условиями до мая 2012 г.

В соответствии с п. 3.2 и п. 3.3. договора ОАО "ЛИК" обязалось произвести оплату в общем размере 180 683 630 руб. в следующие сроки:

6 643 110 руб. - до 31.07.2009 г.

Оставшаяся на 31.07.2009 г. сумма в размере 174 040 520 руб. в срок до 31.05.2012 г. ежемесячными платежами по 5 273 955 руб. начиная с августа 2009 г.

ОАО "ЛИК" оплачивало до 21.06.2010 г. долевое участие следующим образом: соглашением о взаимозачете от 5.08.2009 г. на сумму 10360700 руб.; соглашением о взаимозачете от 8.12.2009 г. на сумму 3613639,01 руб.

Всего до 31.12.2009 г. ОАО "ЛИК" было оплачено по договору на сумму 13974339,01 руб.

Путем заключения соглашения о взаимозачете от 31.12.2009 г. ОАО "ЛИК" оплачено 5225660,99 руб.

По состоянию на 31.12.2009 г. ОАО "ЛИК" оплачено по договору на сумму 19 200 000 руб.

21.06.2010 г. дополнительным соглашением к договору N 09 от 16.07.2009 г. стороны уменьшили как количество подлежащих передаче ОАО "ЛИК" квартир - 13 площадью 661,92 кв.м., так и их цену - 15 224 160 руб., которую ОАО "ЛИК" полностью уплатило ООО "Монолит" (с учетом зачетов от 08.12.2009 г. и от 31.12.2009 г.).

15.07.2009 г. между ОАО "ЛИК" и ООО "Монолит" был заключен договор N 07 на долевое участие ОАО "ЛИК" в строительстве 12-и этажного 44-и квартирного кирпичного жилого дома по адресу г. Елец, м-н Александровский, д.27 (л.д. 140- 145 т.1).

В соответствии с п. 1.1. данного договора ООО "Монолит" обязалось построить вышеуказанный дом, получить разрешение на ввод в эксплуатацию и передать ОАО "ЛИК" 44 квартиры общей площадью 3382,69 кв.м.

В соответствии с п.3.1 Договора ООО "Монолит" обязалось с момента подписания Договора приступить к строительству и закончить его в соответствии с проектом и техническими условиями до января 2012 г.

В соответствии с п.3.2 и п.3.3. Договора ОАО "ЛИК" обязалось произвести оплату в общем размере 77 801 870 руб. в следующие сроки: 2164816 руб. - до 31.07.2009 г.

Оставшаяся на 31.07.2009 г. сумма в размере 75 637 054 руб. оплачивается в срок до 30.01.2012 г. ежемесячными платежами по 2 608 174,27 руб. начиная с августа 2009 г.

ОАО "ЛИК" оплачивало до 21.06.2010 г. долевое участие следующим образом: соглашением о взаимозачете от 05.08.2009 г. на сумму 14 955 600 руб.; соглашением о взаимозачете от 08.12.2009 г. на сумму 841 529, 82 руб.

В соответствии с зачетом от 31.12.2009 г. из вышеуказанных средств было изъято 8 297 129 руб., которые были зачтены в счет исполнения обязательств ОАО "ЛИК" по договору N 10 от 16.07.2009 г. долевого участия в строительстве 5-этажного 59-квартирного жилого дома по адресу: г. Елец, мкр. Александровский, д. 26 (л.д. 88-89 т.1).

Соглашением от 21.06.2010 г. стороны расторгли данный договор, определив к выплате на расчетный счет ОАО "ЛИК" 7 500 000 руб.

15.07.2009 г. между ОАО "ЛИК" и ООО "Монолит" был заключен договор N 08 на долевое участие ОАО "ЛИК" в строительстве 12-и этажного 44-и квартирного кирпичного жилого дома по адресу г. Елец, м-н Александровский, д.21 (л.д. 154- 163 т.1).

В соответствии с п. 1.1. данного договора ООО "Монолит" обязалось построить вышеуказанный дом, получить разрешение на ввод в эксплуатацию и передать ОАО "ЛИК" 44 квартиры общей площадью 3 382,69кв.м.

В соответствии с п.3.1 Договора ООО "Монолит" обязалось с момента подписания Договора приступить к строительству и закончить его в соответствии с проектом и техническими условиями до сентября 2011 г.

В соответствии с п. 3.2 и п. 3.3. договора ОАО "ЛИК" обязалось произвести оплату в общем размере 77 801 870 руб. в следующие сроки: 1488865 руб. - до 31.07.2009 г. Оставшаяся на 31.07.2009 г. сумма в размере 76313005 руб. оплачивается в срок до 30.09.2011 г. ежемесячными платежами по 3 052 520,2 руб. начиная с августа 2009 г.

ОАО "ЛИК" оплачивало до 21.06.2010 г. долевое участие следующим образом: соглашением о взаимозачете от 5.08.2009 г. на сумму 3453000 руб; соглашением о взаимозачёте от 8.12.2009 г. на сумму 1059752 руб.

В соответствии с зачетом от 31.12.2009 г. из вышеуказанных средств было изъято 2 591 674,06 руб., которые были зачтены в счёт исполнения обязательств ОАО "ЛИК" по договору N 5 от 26.02.2009 г., по договору N09 от 16.07.2009 г. долевого участия.

Соглашением от 21.06.2010 г. стороны расторгли данный договор, определив к выплате на расчетный счет ОАО "ЛИК" 1 921 077,04 руб.

16.07.2009 г. между ОАО "ЛИК" и ООО "Монолит" был заключен договор N 10 об участии в долевом строительстве 5-этажного 59 -квартирного трехподъездного кирпичного жилого дома, расположенного по адресу: г. Елец, мкр. Александровский, д. 26 (л.д. 139-151 т.4).

В соответствии с п. 3.1 договора ООО "Монолит" обязуется приступить к строительству и закончить его в соответствии с проектом и техническими условиями до января 2011 года.

В соответствии с пунктами 3.2, 3.3 договора ОАО "ЛИК" обязуется произвести оплату в следующие сроки: 4416100 руб. в срок до 31.07.2009 г.; 57590060 руб. ежемесячными платежами по 3 199447, 77 руб. в срок до 30.01.2011 г.

03.04.2008 г. между ОАО "ЛИК" и ООО "Монолит" заключен предварительный договор, в соответствии с которым стороны пришли к соглашению о подготовке и заключению в будущем договора об участии в долевом строительстве 5-этажного 60-квартирного трехподъездного кирпичного жилого дома, расположенного по адресу г. Елец, мкр. Александровский, д. 18 (л.д. 122- 125 т.1).

Также 03.04.2008 г. между теми же сторонами был заключен предварительный договор, в соответствии с которым стороны пришли к соглашению о подготовке и заключению в будущем договора об участии в долевом строительстве 10-этажного 80-квартирного двухподъездного кирпичного жилого дома, расположенного по адресу: г. Елец, мкр. Александровский, д. 22 (л.д. 126-129 т.1).

31.12.2009 г. между ОАО "ЛИК" и ООО "Монолит" подписано соглашение о проведении взаимозачета между предприятиями на сумму 17 511 758 руб. 41 коп. (л.д. 88-89 т.1).

В соответствии с указанным соглашением взаимозачеты проводились следующим образом:

1. ОАО "ЛИК" засчитывает переплату по договору об участии в долевом строительстве N 7 от 15.07.2009 г. в размере 8 297 129, 82 руб. в оплату договора об участии в долевом строительстве N 10 от 16.07.2009 г.;

2. ОАО "ЛИК" засчитывает переплату по предварительному договору от 03.04.2008 г. об участии в долевом строительстве жилого дома по адресу: г. Елец, мкр. Александровский, 22 в размере 3 247 417, 91 руб. в оплату договора N 10 от 16.07.2009 г. в размере 682 970, 18 руб. и в оплату договора N 5 от 26.02.2009 г. в размере 5 2 564 447, 73 руб.

3. ОАО "ЛИК" засчитывает переплату по договору N 08 от 15.07.2009 г. в размере 2 591 674, 96 руб. в оплату договора N 5 от 26.02.2009 г. в размере 741 549, 69 руб. и договора N 09 от 16.07.2009 г. в размере 1 850 125, 27 руб.;

4. ОАО "ЛИК" засчитывает переплату по предварительному договору от 03.04.2008 г. об участии в долевом строительстве жилого дома по адресу: г. Елец, мкр. Александровский, 18 в размере 3 375 535, 72 руб. в оплату договора N 09 от 16.07.2009 г.

Определением Арбитражного суда Липецкой области от 11.02.2010 г. принято к производству заявление уполномоченного органа о признании ООО "Монолит" банкротом.

Таким образом, взаимозачет от 31.12.2009 года был произведен за один месяц и одиннадцать дней до принятия к производству Арбитражным судом Липецкой области заявления ФНС России о признании ООО "Монолит" несостоятельным (банкротом) и возбуждения дела N А36-396/2010.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения конкурсного управляющего ООО "Монолит" о признании взаимозачета недействительным и применении последствий недействительности сделки.

Суд апелляционной инстанции соглашается с арбитражным судом первой инстанции об отсутствии оснований для признания оспариваемой сделки недействительной.

В силу пункта 1 статьи 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Частью 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что каждое заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

Способы защиты гражданских прав определены статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации и иными законами, одним из которых является признание оспоримой сделки недействительной.

На основании статьи 153 Гражданского кодекса Российской Федерации сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В силу статьи 61.9, пункта 3 статьи 129 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий вправе обращаться в суд с заявлениями об оспаривании сделок должника.

Согласно разъяснениям, данным в пункте 12 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если сделка с предпочтением была совершена не ранее чем за шесть месяцев и не позднее чем за один месяц до принятия судом заявления о признании должника банкротом, то в силу пункта 3 статьи 61.3 Закона о банкротстве она может быть признана недействительной, только если:

а) в наличии имеются условия, предусмотренные абзацами вторым или третьим пункта 1 статьи 61.3 Закона о банкротстве;

б) или имеются иные условия, соответствующие требованиям пункта 1 статьи 61.3, и при этом установлено, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было или должно было быть известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

На основании пункта 1 статьи 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтение одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворений требоаний, в частности при наличии одного из следующих условий:

- сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

- сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредиторов по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

- сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к момента совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

- сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

Заявление о признании ООО "Монолит" несостоятельным (банкротом) было принято Арбитражным судом Липецкой области к производству 11.02.2010 года.

Соглашение о проведении взаимозачета было заключено сторонами 31.12.2009 года, то есть в течение шести месяцев предшествующих принятию заявления о признании ООО "Монолит" несостоятельным (банкротом).

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, арбитражный суд первой инстанции правомерно указал на то, что истец не доказал и документально не подтвердил, что оспариваемая сделка влечет оказание предпочтение одному из кредиторов, перед другими кредиторами в отношении удовлетворений требований, конкурсный управляющий не доказал, что в результате оспариваемой сделки обществом с ограниченной ответственностью "Монолит" были исполнены обязательства в отношении ОАО "ЛИК", а также не доказал, что в результате сделки произошло изменение очередности удовлетворения требований ОАО "ЛИК".

Как следует из материалов дела и установлено вступившими в законную силу судебными актами по делу N А36-965/2011, N А36-964/2011, участник строительства - ОАО "ЛИК" надлежащим образом исполнил обязательства по перечислению долевых взносов по договорам участия в долевом строительстве.

Обязательства по строительству жилых домов, в том числе дома N 25 по адресу: мкр. Александровский в г. Ельце застройщик исполнял ненадлежащим образом. Согласно справке ОГУП "Липецкоблтехинвентаризация" от 16.01.2012 года степень готовности дома определена 12 % (л.д. 84-85 т.4).

Согласно ст. 328 ГК РФ встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной.

В случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

Если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

Подписание оспариваемого заявителем соглашения о взаимозачете между предприятиями от 31.12.2009 г. свидетельствует о том, что стороны согласовали порядок, при котором денежные средства, поступившие на счета ООО Монолит" по одним договорам на долевое участие в строительстве направляются в качестве оплаты по иным договорам долевого участия в строительстве.

Как обоснованно указал суд первой инстанции, направить денежные средства в счет погашения требований иных кредиторов, существовавших у ООО "Монолит" на дату подписания соглашения от 31.12.2009 г., было невозможно, так как согласно пункту 1 статьи 18 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" денежные средства, уплачиваемые участниками долевого строительства по договору, подлежат использованию застройщиком только для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Суд апелляционной инстанции соглашается с применением в данном случае пункта 1 статьи 18 Федерального закона "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации", в связи, с чем отклоняет довод заявителя апелляционной жалобы о неправомерном применении данной нормы права.

Таким образом, полученные ООО "Монолит" денежные средства от ОАО "ЛИК" по договорам на участие в долевом строительстве могли быть направлены только на строительство объекта недвижимости, указанного в данных договорах, а после частичного отказа ОАО "ЛИК" от исполнения договора в связи с неисполнением обязательств ООО "Монолит", могли быть направлены по иным договорам об участии в долевом строительстве, заключенным сторонами.

Внесенные ОАО "ЛИК" денежные средства по одним договорам долевого участия в строительстве по обоюдной воле сторон были направлены на финансирование строительства по другим договорам долевого участия в строительстве. Изменение назначения произведенных ОАО "ЛИК" платежей в данном случае не произошло.

Конкурсный управляющий не обосновал, каким нормам права противоречат указанные действия сторон.

Кроме того, согласно статье 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов, в том числе с требованием о присуждении ему компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Суд апелляционной инстанции соглашается с арбитражным судом первой инстанции, что конкурсный управляющий не доказал, какие права и законные интересы должника и кредиторов должника были нарушены соглашением от 31.12.2009 г., не доказал возможность причинения вреда имущественным правам кредиторов и факт причинения такого вреда.

В результате совершения оспариваемой сделки не произошло необоснованного увеличения имущественных требований к должнику или уменьшения размера имущества должника.

Кроме того, конкурсный управляющий не обосновал, каким образом применение последствий недействительности сделки от 31.12.2009 г. приведет к восстановлению нарушенных прав должника и кредиторов должника.

Вступившим в законную силу определением Арбитражного суда Липецкой области от 05.09.2012 г. по делу N А36-396/2010 по заявлению конкурсного управляющего об оспаривании соглашения о взаимозачете от 08.12.2009 г. установлено, что ООО "Монолит" не исполнило обязательства по договорам участия в долевом строительстве: N 05 от 26.02.2009 года, N07 от 15.07.2009 года, N 08 от 15.07.2009 года, N 09 от 16.07.2009 года, по предварительному договору от 03.04.2008 года (мкр. Александровский, 22), по предварительному договору от 03.04.2008 года (мкр. Александровский, 18). В этой связи у него отсутствует право требования восстановления задолженности ОАО "ЛИК" по вышеуказанным договорам.

Суд первой инстанции правомерно отклонил довод представителя ООО "Монолит" о том, что денежные средства, составляющие переплату по договору об участии в долевом строительстве не являются целевыми денежными средствами долевого участия, а являются неосновательным обогащением должника, вследствие удержания денежных средств сверх цены договора об участии в долевом строительстве.

На момент заключения договоров об участии в долевом строительстве сторонами были определены объемы, стоимость и сроки окончания строительства жилых домов. Поэтому, поступившие от ОАО "ЛИК" на счета ООО "Монолит" денежные средства в рамках данных договоров долевого участия имели соответствующее целевое назначение и это целевое назначение не было изменено в дальнейшем плательщиком - ОАО "ЛИК".

С учетом установленных обстоятельств и исходя из положений названных правовых норм, арбитражный суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявления ООО "Монолит" к ОАО "Липецкая ипотечная корпорация" о признании соглашения о проведении взаимозачета от 31.12.2009 года недействительным.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами арбитражного суда первой инстанции, считает их законными и обоснованными, сделанными на основании надлежащей оценки представленных в материалы дела доказательств, при правильном применении норм материального права, в связи, с чем доводы заявителя апелляционной жалобы о наличии оснований для признания соглашения о проведении взаимозачета от 31.12.2009 года недействительным, о несогласии с выводом суда первой инстанции о том, что оспариваемая сделка не влечет оказания предпочтения одному из кредиторов, перед другими кредиторами в отношении удовлетворений требований, суд апелляционной инстанции отклоняет, как основанные на неправильном применении норм материального права и заявленные без учета обстоятельств дела.

Убедительных доводов, основанных на доказательствах и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем, удовлетворению не подлежит.

Нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием для отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции в любом случае, судом первой инстанции не нарушены.

При подаче апелляционной жалобы заявителю была предоставлена отсрочка уплаты госпошлины. В силу части 5 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации с ООО "Монолит" в доход федерального бюджета подлежит взысканию 2000 руб. государственной пошлины за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Липецкой области от 16.04.2013 года по делу N А36-396/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Монолит" Кочеткова С.С. без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Монолит" (ОГРН 1024800789640, ИНН 4821012412) в доход федерального бюджета 2000 рублей государственной пошлины за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий месяца со дня вступления в законную силу, через арбитражный суд первой инстанции согласно части 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Е.А. Безбородов

Судьи

В.М. Баркова И.Г. Седунова