Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 августа 2013 г. N 09АП-24862/13

г. Москва

26 августа 2013 г.

Дело N А40-16623/13

Резолютивная часть постановления объявлена 19.08.2013года.

Полный текст постановления изготовлен 26.08.2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько

Судей С.Н. Крекотнева, Г.Н. Поповой.

при ведении протокола судебного заседания секретарем МП. Холиным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "Молл Менеджмент"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 мая 2013 года по делу N А40-

16623/13. принятое судьей Г.А. Карповой

по заявлению ООО "Молл Менеджмент" (ИНН: 771501001. ОГРН: 105631)

к ИФНС России N 15 по г. Москве (127254,г. Москва, ул. Руставели, д. 12/7)

УФНС России по г.Москве (125284, г. Москва, Хорошевское ш., д. 12А)

о признании недействительными решений ИФНС N 15 по г. Москве от 20.11.2012 N 03-08/1033 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыль организации по расходам, связанным с выплатой компенсации Гаранину С.Н.. соответствующих сумм пеней и штрафов и УФНС России по г. Москве от 14.01.2012 N 21-19/002031 в части п. 1 резолютивной части

при участии в судебном заседании:

от заявителя - не явились, извещены.

от заинтересованного лица - Макарова Е.Г. по доверенности N 86 от 08.08.2013 г.. Николаева А.Н. по доверенности N 02-20/14774 от 05.04.201 Зг.

УСТАНОВИЛ:

С учетом уточнения предмета заявленных требований в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявитель просит признать недействительными решение инспекции от 20.11.2012 N 03-08/1033 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыль организаций по расходам, связанным с выплатой компенсации Гаранину С.Н., соответствующих сумм пеней и штрафов, а также решение Управления от 14.01.2012 N 21-19/002031 по п. 1 резолютивной части. В обоснование указал, что общество правомерно учло при определении налоговой базы в целях исчисления налога на прибыль расходы на оплату труда в виде выплат по соглашению о расторжении трудового договора.

Решением суда в удовлетворении требований отказано.

С решением суда не согласился налогоплательщик, обратился с апелляционной жалобой, обращение с которой мотивирует тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Налоговые органы представили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены в порядке ст.266,268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, отзывов на неё, оснований к отмене решения не усматривает.

Инспекцией проведена выездная (повторная выездная) налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) по всем налогам и сборам за период с 01.01.2009 по 31.12.2011, по единому социальному налогу, а также по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за период с 01.01.2009 по 31.12.2009, по результатам которой составлен акт от 28.09.2012 N 03-08/878 и принято решение от 20.11.2012 N 03-08/1033 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) в виде штрафа в размере 759 666,40 руб., начислены пени в размере 862 501,02 руб., предложено уплатить 6 364 043 руб., уменьшить убытки, исчисленные налогоплательщиком по данным налогового учета при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организаций за 2009 год в сумме 20 868 364 руб., а также внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

В порядке ст. 139 Кодекса общество обжаловало решение инспекции в вышестоящий налоговый орган. Решением Управления от 14.01.2012 N 21-19/002031, с учетом изменений, внесенных решением от 07.03.2013 N 21-19/022796@, решение инспекции изменено путем отмены в части доначисления налога на прибыль организаций за исключением расходов, связанных в выплатой компенсации Гаранину С.Н., и соответствующих сумм пеней и штрафов, начисленных на указанные суммы налога на прибыль организаций.

Относительно правомерности доначисления спорных сумм налога на прибыль организаций, соответствующих сумм пеней и штрафов, по расходам общества, осуществленным в рамках трудового договора от 03.12.2008 N 2 с Гараниным С.Н., установлено следующее.

Пунктом 2 ст. 278 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрено, что помимо оснований, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации прекращается, в т.ч. в связи с принятием уполномоченным органом юридического липа, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора.

Статьей 279 Трудового кодекса Российской Федерации установлено, что в случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с п. 2 ст. 278 настоящего Кодекса при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

Согласно п. 3 трудового договора от 03.12.2008 N 2 Гаранину С.Н. установлен ежемесячный оклад. Подпунктом 6.1 п. 6 трудового договора от 03.12.2008 N 2 предусмотрено, что в случае расторжения указанного договора по инициативе общества (решению общего собрания участников) заместитель председателя правления имеет право на компенсацию в размере 3-х должностных окладов согласно ст. 279 Трудового кодекса Российской Федерации.

Соглашение от 21.12.2009 N 2 о досрочном расторжении трудового договора от 03.12.2008 N 2, заключенное с Гараниным С.Н. не является неотъемлемой частью трудового договора.

Согласно приказу (распоряжению) общества от 21.12.2009 N 128 о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении) Гаранин С.Н. был уволен по соглашению сторон.

Заявителем представлено также решение единственного участника общества от 10.12.2009 N 2, согласно которому трудовой договор с Гараниным С.Н. расторгается в соответствии с его заявлением, по соглашению сторон.

В силу ст. 78 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор можно расторгнуть в любое время при достижении договоренности между работником и работодателем.

Согласно ст.ст. 120,132 Трудового кодекса Российской Федерации под оплатой труда понимается совокупность отношений, связанных с установлением размеров и осуществлением работодателем выплат работникам за их груд в соответствии с законами, иными нормативными правовыми актами, коллективными и трудовыми договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в составе расходов налогоплательщика на оплату труда, согласно ст. 255 Кодекса, включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления. связанные с режимом работы или условиями груда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.

В соответствии с п. 1 ст. 252 Кодекса в целях налогообложения прибыли расходами признаются любые обоснованные (т.е. экономически оправданные) и документально подтвержденные затраты (за исключением расходов, указанных в ст. 270 настоящего Кодекса), при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Трудовым кодексом Российской Федерации не предусмотрена выплата компенсации (отступных) в случае расторжения трудового договора по соглашению сторон трудового договора. Закон обязывает выплатить увольняющему сотруднику только денежную компенсацию за неиспользованные отпуска (ст. 127 Трудового кодекса Российской Федерации).

Дополнительная компенсация при увольнении работников по соглашению сторон, выплачиваемая на основании соглашения о расторжении трудового договора, не признается закрепленной трудовым договором, а значит в силу п. 21 ст. 270 Трудового кодекса Российской Федерации в составе расходов на оплату труда не учитывается.

Поскольку эта выплата не предусмотрена законом и не определен ее размер, она не является обязанностью работодателя.

В тексте соглашения от 21.12.2009 N 2 о досрочном расторжении трудового договора от 03.12.2008 N 2, заключенного с Гараниным С.Н. не содержится указания на то, что соглашение является неотъемлемой частью трудового договора, что необходимо при отнесении на расходы указанных выплат.

Работодатель не вправе включать данные выплаты в состав расходов при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль, поскольку это будет противоречить п. 1 ст. 255 Кодекса.

Указанные выплаты не могут быть отнесены и к разряду обоснованных расходов, поскольку такие расходы экономически не оправданны и не направлены па получение дохода, работник увольняется, следовательно, в экономической деятельности работодателя участия он больше принимать не будет.

Таким образом, поскольку расторжение трудового договора с Гараниным С.Н. произошло по основаниям (по его заявлению и по соглашению сторон), при которых компенсационная выплата в размере 3-х должностных окладов трудовым договором не предусмотрена, учет обществом затрат по данным выплатам в целях налогообложения прибыли является неправомерным.

Кроме того, трудовым договором от 03.12.2008 N 2 предусмотрен месячный оклад Гаранина С.Н. в размере 526 350 руб., т.е. размер 3-х месячной компенсационной выплаты при увольнении по данному договору мог бы составить 1 579 050 руб. Однако в соответствии с представленными обществом к проверке первичными документами Гаранину С.Н. выплачена компенсационная выплата при увольнении в размере 1 856 394,40 руб., т.е. в размере, не предусмотренном условиями трудового договора.

Доводы апелляционной жалобы при этом во внимание приняты быть не могут в силу следующих обстоятельств.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Заявителя, а также с учетом дополнений к решению по апелляционной жалобе от 07.03.2013 N 21-19/022796@, решение Инспекции изменено путем отмены в части доначисления ООО "Молл Менеджмент" налога на прибыль организаций за исключением расходов, связанных в выплатой компенсации Гаранину С.Н., и соответствующих сумм пеней и штрафов, начисленных на указанные суммы налога на прибыль организаций.

Управлением в ходе рассмотрения апелляционной жалобы установлено, что трудовые договоры от 03.12.2008 N 1 и от 03.12.2008 N 2 содержат условия о выплате выходного пособия при расторжении трудового договора по инициативе Организации. Инспекцией в ходе проверки было выставлено требование от 20.09.2012 N 03-08/53438 о представлении трудовых договоров, расторгнутых в период с 01.01.2009 по 31.12.2011; дополнительных соглашений к трудовым договорам, расторгнутым в период с 01.01.2009 по 31.12.2011 по соглашению сторон (на основании которых в трудовые договоры внесены изменения, предусматривающие выплату выходного пособия при расторжении трудового договора), Организацией представлены копии трудовых договоров и дополнительных соглашений к ним подтверждающих обоснованность затрат по выплате выходных компенсационных пособий, в связи с чем Организация правомерно учла в целях налогообложения прибыли расходы в размере 21 662 929 руб.

Пунктом 2 статьи 278 Трудового кодекса Российской Федерации (далее -ТК РФ) предусмотрено, что помимо оснований, предусмотренных настоящим Кодексом и иными федеральными законами, трудовой договор с руководителем организации прекращается в т.ч. в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора.

Статьей 279 ТК РФ установлено, что в случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с пунктом 2 статьи 278 ТК РФ при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

Согласно пункту 3 трудовых договоров от 03.12.2008 N 1 и от 03.12.2008 N 2 Заместителю председателя Правления и Генеральному директору Общества (Гаранину С.Н. и Астапову Ю.Г.) устанавливается ежемесячный оклад в размере 526 350,00 руб.

Согласно пп. 6.1 п. 6 трудовых договоров от 03.12.2008 N 1 и от 03.12.2008 N 2 предусмотрено, что в случае расторжения указанных договоров по инициативе Общества (решению Общего собрания участников) Заместитель председателя Правления, Генеральный директор имеют право на компенсацию в размере 3-х должностных окладов согласно статье 279 Трудового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с приказом Общества от 21.12.2009 N 129 трудовой договор от 03.12.2008 N1 с Астаповым Ю.Г. расторгнут на основании п.2 ст.278 Трудового кодекса Российской Федерации в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица решения о прекращении трудового договора.

Таким образом, выплата выходного пособия при увольнении Астапову Ю.Г. произведена в соответствии с условиями его трудового договора в связи с чем налогоплательщик имел право на учет затрат по данной выплате в целях налогообложения прибыли.

Соглашение от 21.12.2009 N 2 о досрочном расторжении трудового договора от 03.12.2008 N 2, заключенное с Гараниным С.Н. не является неотъемлемой частью трудового договора.

Согласно приказу (распоряжению) Организации от 21.12.2009 N 128 о прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении) Гаранин С.Н. был уволен по соглашению сторон.

При этом в соответствии со статьей 78 ТК РФ трудовой договор можно расторгнуть в любое время при достижении договоренности между работником и работодателем.

Согласно статьям 129, 132 ТК РФ под оплатой труда понимается совокупность отношений, связанных с установлением размеров и осуществлением работодателем выплат работникам за их труд в соответствии с законами, иными нормативными правовыми актами, коллективными и трудовыми договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в составе расходов налогоплательщика на оплату труда, согласно ст. 255 НК РФ, включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 252 НК РФ в целях налогообложения прибыли расходами признаются любые обоснованные (т.е. экономически оправданные) и документально подтвержденные затраты (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ), при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Трудовым кодексом Российской Федерации не предусмотрена выплата компенсации (отступных) в случае расторжения трудового договора по соглашению сторон трудового договора. Закон обязывает выплатить увольняющему сотруднику только денежную компенсацию за неиспользованные отпуска (статье 127 ТК РФ).

Дополнительная компенсация при увольнении работников по соглашению сторон, выплачиваемая на основании соглашения о расторжении трудового договора, не признается закрепленной трудовым договором, а значит, в силу пункта 21 статьи 270 НК РФ в составе расходов на оплату труда не учитывается.

Поскольку эта выплата не предусмотрена законом и не определен ее размер, она не является обязанностью работодателя. В тексте соглашения от 21.12.2009 N 2 о досрочном расторжении трудового договора от 03.12.2008 N 2, заключенное с Гараниным С.Н. не содержится указания на то, что соглашение является неотъемлемой частью трудового договора, что необходимо при отнесении на расходы указанных выплат.

Работодатель не вправе включать данные выплаты в состав расходов при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль, поскольку это будет противоречить части 1 статьи 255 НК РФ.

Указанные выплаты нельзя отнести и к разряду обоснованных расходов согласно статье 252 НК РФ, поскольку такие расходы экономически неоправданны и не направлены на получение дохода (работник увольняется, следовательно, в экономической деятельности работодателя участия он больше принимать не будет).

Указанная правовая позиция изложена в Постановлении ФАС Московского округа от 23.03.2012 по делу N А40-51601/11-129-222.

Таким образом расторжение трудового договора с Гараниным С.Н. произошло по основаниям (по соглашению сторон) при которых компенсационная выплата в размере 3-х должностных окладов его трудовым договором не предусмотрена, в связи с чем учет Обществом затрат по данным выплатам в целях налогообложения прибыли является неправомерным.

Кроме того, трудовым договором Общества от 03.12,2008 N 2 предусмотрен месячный оклад Гаранина С.Н. в размере 526 350,00 руб. Учитывая изложенное размер 3-х месячной компенсационной выплаты при увольнении по данному договору составляет 1 579 050 руб. Однако, в соответствии представленными, Обществом к проверке первичными документами Гаранину С.Н. выплачена компенсационная выплата при увольнении в размере 1 856 394,40 руб., т.е. в размере, непредусмотренном условиями вышеуказанного трудового договора.

На основании статьей Налогового кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 110, 266,267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 31 мая 2013 по делу N А40-16623/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я.Голобородько

Судьи

С.Н.Крекотнев Г.Н.Попова