Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 3 сентября 2013 г. N 11АП-13451/13

г. Самара

03 сентября 2013 г.

Дело N А55-17463/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 27 августа 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 03 сентября 2013 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Радушевой О.Н., судей Александрова А.И., Серовой Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания Баровой И.Ю., с участием:

от Овчинниковой Н.Р. - представитель Савинова Н.Ю. доверенность от 10.01.2013 г.,

от ООО "Айгир" - представитель Савинова Н.Ю. доверенность от 27.05.2013 г.,

от ООО "Аллюр" - представитель Русаков А.В. доверенность N 66 от 01.12.2011 г.,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда, в зале N 7 апелляционную жалобу ООО "Аллюр", г. Самара, на определение Арбитражного суда Самарской области от 03 июля 2013 принятое по заявлению ООО "Аллюр" о признании незаконными действия (бездействия) конкурсного управляющего ООО "Айгир" Овчинниковой Н.Р., об отстранении конкурсного управляющего ООО "Айгир" Овчинниковой Н.Р. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего по делу N А55-17463/2011 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Айгир", г. Самара,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Самарской области от 27 октября 2011 года Общество с ограниченной ответственностью "Айгир", признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства ликвидируемого должника, открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, Овчинникова Наиля Равильевна утверждена конкурсным управляющим.

Конкурсный кредитор ООО "Аллюр" обратилось в суд с заявлением с учетом принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнений от 25.06.2013, в котором просит признать необоснованным привлечение конкурсным управляющим ООО "Айгир" Овчинниковой Н.Р. следующих специалистов: Кузнецовой Ирины Васильевны (главный бухгалтер), Хуснетдиновой Екатерины Викторовны (юрисконсульт), Кильдюшовой Валентины Павловны (делопроизводитель), Сергунина Юрия Николаевича (специалист по имуществу), Савиновой Натальи Юрьевны, Зиминой Елены Викторовны (главный бухгалтер), Семерни Марины Дмитриевны (юрисконсульт), Назарова Кирилла Сергеевича (помощник юрисконсульта - программист); признать необоснованными и не подлежащими возмещению за счет конкурсной массы расходы конкурсного управляющего на привлеченных специалистов на сумму 923 055 руб. 09 коп., обязать конкурсного управляющего вернуть денежные средства, потраченные на оплату услуг привлеченных специалистов в размере 923 055 руб. 09 коп. в конкурсную массу должника; признать незаконным бездействие конкурсного управляющего Овчинниковой Н.Р., выразившееся в неуплате за период конкурсного производства текущих налогов, сборов, страховых взносов, пеней при наличии у должника денежных средств; обязать конкурсного управляющего Овчинникову Н.Р. внести в конкурсную массу ООО "Айгир" денежную сумму в размере задолженности ООО "Айгир" по страховым взносам и пеням, начисленную на сумму оплат привлеченным специалистам, в сумме 303 072,59 руб., в том числе 285 317,97 руб. - основной долг, а 17 700,62 руб. - сумма пеней; обязать конкурсного управляющего Овчинникову Н.Р. внести в конкурсную массу ООО "Айгир" денежную сумму в размере задолженности ООО "Айгир" по налогам и сборам в части пеней в размере 9 611,83 руб.; признать незаконным бездействие конкурсного управляющего Овчинниковой Н.Р., выразившееся в необоснованном затягивании процедуры конкурсного производства; отстранить конкурсного управляющего Овчинникову Н.Р. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Айгир" по делу N А55-17463/2011; назначить конкурсным управляющим ООО "Айгир" Берестнева Юрия Владимировича, члена некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Южный Урал".

Определением от 03 июля 2013 года заявление ООО "Аллюр" удовлетворено частично.

Признано необоснованным привлечение конкурсным управляющим ООО "Айгир" Овчинниковой Н.Р. для обеспечения своей деятельности следующих специалистов: Кузнецовой Ирины Васильевны (главный бухгалтер), Хуснетдиновой Екатерины Викторовны (юрисконсульт), Кильдюшовой Валентины Павловны (делопроизводитель), Сергунина Юрия Николаевича (специалист по имуществу), Савиновой Натальи Юрьевны, Зиминой Елены Викторовны (главный бухгалтер), Семерни Марины Дмитриевны (юрисконсульт), Назарова Кирилла Сергеевича (помощник юрисконсульта - программист).

В остальной части в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе ООО "Аллюр" просит определение от 03 июля 2013 года отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований и принять новый судебный акт об удовлетворении требований в полном объеме.

В судебном заседании представитель ООО "Аллюр" поддержал доводы апелляционной жалобы и просил определение от 03 июля 2013 года в части отказа в удовлетворении заявленных требований отменить.

Представитель должника и конкурсного управляющего в судебном заседании возражал против доводов апелляционной жалобы и просил определение от 03 июля 2013 года оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, не явились, надлежаще извещены (направлением почтовых извещений и размещением информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет в соответствии с требованиями абз. 2 ч. 1 ст. 121 АПК РФ) в связи с чем суд вправе рассмотреть дело в отсутствии представителей сторон согласно ч. 3 ст. 156 АПК РФ.

В соответствии с ч. 5 ст. 268 АПК РФ и в отсутствии возражений сторон, судебная коллегия проверяет законность и обоснованность определения от 03 июля 2013 года только в части отказа в удовлетворении заявленных требований, то есть в части:

- признания необоснованными и не подлежащими возмещению за счет конкурсной массы расходов конкурсного управляющего на привлеченных специалистов на сумму 923 055 руб. 09 коп.,

- обязания конкурсного управляющего вернуть денежные средства, потраченные на оплату услуг привлеченных специалистов в размере 923 055 руб. 09 коп. в конкурсную массу должника;

- признания незаконным бездействие конкурсного управляющего Овчинниковой Н.Р., выразившееся в неуплате за период конкурсного производства текущих налогов, сборов, страховых взносов, пеней при наличии у должника денежных средств;

- обязания конкурсного управляющего Овчинникову Н.Р. внести в конкурсную массу ООО "Айгир" денежную сумму в размере задолженности ООО "Айгир" по страховым взносам и пеням, начисленную на сумму оплат привлеченным специалистам, в сумме 303 072,59 руб., в том числе 285 317,97 руб. - основной долг, а 17 700,62 руб. - сумма пеней;

- обязания конкурсного управляющего Овчинникову Н.Р. внести в конкурсную массу ООО "Айгир" денежную сумму в размере задолженности ООО "Айгир" по налогам и сборам в части пеней в размере 9 611,83 руб.;

- признания незаконным бездействие конкурсного управляющего Овчинниковой Н.Р., выразившееся в необоснованном затягивании процедуры конкурсного производства;

- отстранения конкурсного управляющего Овчинникову Н.Р. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Айгир" по делу N А55-17463/2011 и назначения конкурсным управляющим ООО "Айгир" Берестнева Юрия Владимировича, члена некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Южный Урал".

Выслушав представителей сторон, рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы в совокупности с исследованными доказательствами по делу, судебная коллегия Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда не находит оснований к отмене определения суда от 03 июля 2013 г. в обжалуемой части.

В соответствии с п. 4 статьи 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур банкротства арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Основные права и обязанности, полномочия конкурсного управляющего определены в статьях 20.3, 129 Закона РФ "О несостоятельности (банкротстве)".

Статьей 60 Закона о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов конкурсных кредиторов путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.

В соответствии со ст. 145 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Следовательно, из контекста вышеприведенных норм права можно сделать вывод, что незаконными могут быть признаны только действия (бездействия) конкурсного управляющего, в которых имеется состав нарушений - невыполнение установленных законом обязанностей, которые повлекли нарушение прав кредиторов или должника, а отстранение конкурсного управляющего в данном случае возможно лишь в том случае, если его незаконные действия повлекли или могли повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Как усматривается из материалов дела в конкурсную массу включено единственное имущество должника - нежилое помещение общей площадью 2034.8 кв.м, расположенное по адресу : г.Самара, ул.Советская 43, право собственности на которое обременено ипотекой.

ЗАО "ГЛОБЭКСБАНК" является залоговым кредитором ООО "Айгир" с суммой требований 61 238 963,47 руб., в том числе 45 870 106,24 руб. обеспеченных залогом имущества должника.

30.12.2011 (исх.N 100/5371) от залогового кредитора ЗАО "ГЛОБЭКСБАНК" в адрес конкурсного управляющего поступило письмо с ходатайством о привлечении в период конкурсного производства для организации работы по реализации залогового имущества следующих специалистов: главного бухгалтера, юрисконсульта, делопроизводителя, специалиста по имуществу, помощника юрисконсульта. Затраты на оплату труда привлеченных специалистов ЗАО "Глобэксбанк" обязался осуществлять за свой счет.

На основании указанного письма конкурсным управляющим были приняты на работу по трудовым договорам и договорам оказания услуг (л.д. 144-162, т.1) все вышеуказанные специалисты, общая сумма оплаты труда привлеченных специалистов составила на 31.03.2013 923 055 руб.09 коп. Оплата производилась за счет конкурсной массы должника.

03.09.2012 г. (исх.N 14). 29.03.2013 г. (исх.N 3) конкурсный управляющий направил в адрес ЗАО "Глобэксбанк" письма с предложением возместить расходы на оплату труда привлеченных специалистов, которые на 31.03.2013 составили 923 055 руб. 09 коп.

Залоговый кредитор ЗАО "Глобэксбанк", инициировавший привлечение данных специалистов, полностью возместил указанную сумму перечислив деньги на расчетный счет ООО "Айгир".

Таким образом жалоба ООО "Аллюр" в части обязания конкурсного управляющего вернуть денежные средства, потраченные на оплату услуг привлеченных специалистов в размере 923 055 руб. 09 коп. в конкурсную массу должника правомерно оставлена без удовлетворения судом первой инстанции, поскольку указанные денежные средства уже возвращены в конкурсную массу.

В соответствии с п.2 ст. 134 Закона о банкротстве в первую очередь удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, с взысканием задолженности по выплате вознаграждения лицам, исполнявшим обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве, требования по текущим платежам, связанным с оплатой деятельности лиц, привлечение которых арбитражным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с настоящим Федеральным законом является обязательным, в том числе с взысканием задолженности по оплате деятельности указанных лиц;

во вторую очередь удовлетворяются требования об оплате труда лиц, работающих по трудовым договорам, а также требования об оплате деятельности лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, в том числе о взыскании задолженности по оплате деятельности данных лиц, за исключением лиц, указанных в абзаце втором настоящего пункта;

в третью очередь удовлетворяются требования по коммунальным платежам, эксплуатационным платежам, необходимым для осуществления деятельности должника;

в четвертую очередь удовлетворяются требования по иным текущим платежам.

Таким образом, требования по текущим налогам, сборам, страховым взносам, пени удовлетворяются в четвёртую очередь. Задолженность на конкретную дату может быть обусловлена отсутствием у должника на эту дату необходимых денежных средств, в связи с удовлетворением должником требований по другим текущим платежам предшествующих очередей. При достаточности денежных средств требования кредиторов четвёртой очереди должны быть удовлетворены.

Как следует из и материалов дела в конкурсную массу за весь период конкурсного производства поступают только денежные средства по договору аренды залогового имущества в размере 100 000 рублей ежемесячно. Арендатором является ООО "Аллюр". Последнее поступление по оплате аренды было 14.03.2013 в размере 50 000 рублей - частичная оплата за март 2013 года. После указанной даты ООО "Аллюр" прекратило перечисления, продолжая при этом использование арендуемых помещений.

В связи с прекращением поступления денежных средств задолженность по вознаграждению конкурсного управляющего по состоянию на 29.03.2013 уже составляет 217 632, 64 руб.

Таким образом, судом первой инстанции правомерно установлено отсутствие у должника денежных средств на дату подачи настоящего заявления на оплату текущих платежей четвертой очереди.

Как следует из справки ИФНС по Кировскому району г.Самары по состоянию на 30.05.2013 у должника имеется задолженность по налогам в сумме 214 267, 22 руб. и по пени в сумме 9 611,83 руб.

В связи с компенсацией ЗАО "Глобэксбанк" 07.05.2013 средств, затраченных конкурсным управляющим на привлеченных специалистов в сумме 923 055,09 руб. конкурсным управляющим 24.06.2013 погашена задолженность по налогам в сумме 214 267, 22 руб. и по пени в сумме 9 611,83 руб.

Согласно справке УПФР (ГУ) в Кировской и Промышленном районах г.о. Самара о состоянии расчетов по страховым взносам, пеням и штрафам N 077 002 13 СР 0075568 от 05.06.2013 у ООО "Айгир" имеется задолженность по страховым взносам в сумме 303.072,56 руб.

Поскольку конкурсным управляющим в период конкурсного производства привлекались специалисты, он был обязан производить все начисления, возложенные на него как на работодателя.

Заявителем не представлены и в материалах дела отсутствуют доказательства перечисления конкурсным управляющим денежных средств в размере 303 072,56 руб., расходы конкурсного управляющего в размере 303 072,56 руб. документально не подтверждены.

Таким образом, требования заявителя об обязании конкурсного управляющего Овчинникову Н.Р. внести в конкурсную массу ООО "Айгир" денежную сумму в размере задолженности ООО "Айгир" по страховым взносам и пеням, начисленную на сумму оплат привлеченным специалистам, в сумме 303 072,59 руб. правомерно оставлены без удовлетворения.

Судебная коллегия, вопреки доводам апелляционной жалобы, приходит к выводу об отсутствии необоснованного затягивания сроков конкурсного производства.

Как усматривается из материалов дела и пояснений сторон, действия конкурсного управляющего были направлены на подготовку к реализации принадлежащего должнику на праве собственности нежилого помещения по адресу: г. Самара, ул. Советская, д.43 (далее - нежилое помещение), а именно:

- инвентаризация имущества должника;

- восстановление документации должника, получение дубликатов и копий, в т.ч. на нежилое помещение;

- оценка нежилого помещения;

- выезд и обследование нежилого помещения, выявление незаконной реконструкции;

- неоднократные выезды с привлечением специалистов в области строительства для оценки объёма и стоимости строительно-монтажных работ по приведению нежилого помещения в первоначальное состояние;

- обращение в департамент строительства и архитектуры мэрии г.о. Самары с просьбой о выдаче предписания о необходимости приведения помещения в первоначальное состояние;

- согласование с залоговым кредитором положения о порядке, сроках и условиях продажи заложенного имущества должника (нежилого помещения);

- подача в арбитражный суд заявления об утверждении начальной продажной цены нежилого помещения, находящегося в залоге у ЗАО "Глобэксбанк" иные действия, связанные с подготовкой к реализации нежилого помещения.

Результатом указанных действий должна была стать продажа с торгов нежилого помещения и удовлетворение требований залогового кредитора.

Однако до настоящего времени нежилое помещение не продано, поскольку арендатором - ООО "Аллюр" еще до введения процедуры банкротства произвело незаконную реконструкцию нежилого помещения; отказывает в доступе и согласовании действий по приведению нежилого помещения в первоначальное состояние; пытается в судебном порядке обязать конкурсного управляющего узаконить незаконную реконструкцию (арбитражным судом в удовлетворении отказано); в связи с удовлетворением ходатайства ООО "Аллюр" о назначении экспертизы приостановлено производство по заявлению конкурсного управляющего об утверждении начальной продажной цены залогового имущества.

Судебная коллегия учитывает, что на всех собраниях кредиторов должника по вопросу о продлении срока конкурсного производства ООО "Аллюр" голосовало положительно, определения о продлении срока конкурсного производства им не обжаловались.

В этой связи доводы заявителя апелляционной жалобы о необоснованном затягивании конкурсным управляющим сроков конкурсного производства являются необоснованными.

Поскольку незаконные действия конкурсного управляющего по привлечению специалистов не повлекли и не могли повлечь убытков конкурсным кредиторам и должнику (все расходы на привлеченных специалистов компенсированы), иные действия конкурсного управляющего, о незаконности которых заявлено ООО "Аллюр" таковыми не являются в силу вышеизложенного, то отсутствуют основания для отстранения конкурсного управляющего Овчинниковой Н.Р. от исполнения своих обязанностей.

Так как доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в соответствии со ст. 270 АПК РФ не установлено, то определение от 03 июля 2013 года является законным и обоснованным.

Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Самарской области от 03 июля 2013 по делу А55-17463/2011 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в месячный срок.

Председательствующий

О.Н. Радушева

Судьи

А.И. Александров Е.А. Серова