Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 сентября 2013 г. N 09АП-21938/13

г. Москва

05 сентября 2013 г.

Дело N А40-85353/10-71-448б

Резолютивная часть постановления объявлена 29 августа 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 сентября 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей С.Н. Крекотнева, Р.Г. Нагаева

при ведении протокола помощником судьи И.С. Забабуриным,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО АКБ "Росбанк"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 26 апреля 2013 г.

по делу N А40-85353/10-71-448б о признании решения собрания кредиторов ЗАО "Инвест-Эл" состоявшегося 11.05.2013 г. недействительным

в деле о признании ЗАО "Инвест-Эл" (ИНН 5053046872, ОГРН 10550110422796) несостоятельным (банкротом)

При участии в судебном заседании:

От ОАО АКБ"Росбанк" - Петухов К.А. по дов. N 678 от 01.12.2010,

От ЗАО "Инвест-Эл" - Сажин П.Ю. по дов. N 12.03.2013

От СОАО "ВСК" -Метелева А.А. по дов. N 00-08-26/496 от 28.08.2013

Конкурсный управляющий ООО " Торговля-24" - Амелякин А.В. определение Арбитражного суда Московской области от 25.11.2011

От ООО "Финпроминвест" - Максимов А.Ю. по дов. " 27.11.2012

От ЗАО "ТРЕК" - Беличева Е.А. по дов. N б/н от 27.06.2013

От ООО "Торговля-Эспа" - Беличева Е.А. по дов. N б/н от 01.07.2013

От ООО "Проинтех" - Беличева Е.А. по дов. N б/н от 29.04.2013

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13 марта 2013 г. (резолютивная часть объявлена - 15.02.2013 г.) в отношении должника ЗАО "Инвест-Эл" открыта процедура конкурсного производства, и.о. конкурсного управляющего утвержден Василега М.Ю.,

06.06.2012 г (согласно штампу канцелярии суда) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного кредитора ООО "Универсальная Лизинговая Компания" о признании недействительным решений собрания кредиторов ЗАО "Инвест-Эл" от 11.05.2012 г.

Определением указанного арбитражного суда от 28.12.2012 г. заявитель - кредитор ООО "Универсальная Лизинговая Компания" заменен в Реестре требований кредиторов ЗАО "Инвест-Эл" на ООО "ФИНПРОМИНВЕСТ" с суммой требований в размере 17 485 400 руб. - основного долга, в третей очереди удовлетворения.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 26.04.2013 заявление кредитора ООО "ФИНПРОМИНВЕСТ" удовлетворено. Признаны недействительными решения собрания кредиторов ЗАО "Инвест-Эл", созванного кредитором АКБ "РОСБАНК" (ОАО) и состоявшегося 11.05.2012 г.. При вынесении судебного акта арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что кредитором АКБ "РОСБАНК" (ОАО) не представлено доказательств в обоснование необходимости проведения собрания кредиторов 11.05.2012 при наличии надлежащего уведомления о назначении временным управляющим по требованию кредитора АКБ "РОСБАНК" (ОАО) собрания на 14.05.2011 г.

ОАО АКБ"Росбанк", обратился с апелляционной жалобой, в которой указывает на необоснованность выводов арбитражного суда и неправильное применение норм материального и процессуального права. В связи с этим, заявитель просит определение арбитражного суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель заявителя доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ООО "ФИНПРОМИНВЕСТ" против удовлетворения апелляционной жалобы возражал.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268, 272 АПК РФ, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения обжалуемого судебного акта арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела

Как следует из материалов дела, в ходе процедуры наблюдения ЗАО "Инвест-Эл" временным управляющим было получено требование о проведении собрания кредиторов ЗАО "Инвест-Эл" от кредитора АКБ "РОСБАНК" (ОАО).

По данному требованию о проведении собрания кредиторов ЗАО "Инвест-Эл", временным управляющим было назначено проведение собрания кредиторов ЗАО "Инвест-Эл" на 14.05.2012 г., о чет кредиторы уведомлены.

Кредитором АКБ "РОСБАНК" (ОАО) было проведено 11.05.2012 г. собрание кредиторов должника, на которое были вынесены следующие вопросы: отчет временного управляющего, о выборе следующей процедуры, об образовании комитета кредиторов, определение дополнительных требований к кандидатуре арбитражного управляющего, о выборе арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего, выбор реестродержателя из числа реестродержателей, аккредитованных саморегулируемой организацией, определение размера вознаграждения арбитражного управляющего, об избрании представителя собрания кредиторов.

В указанном собрании кредиторов приняли участие 6 кредиторов, имеющих 98,302 % голосов, в том числе кредиторы АКБ "РОСБАНК" (ОАО), ОАО "Сбербанк России", ООО "ЛСТ Промснаб", ООО "Торговля-ЭСПО", ЗАО "Трек", гр. Лунев К.А.

Таким образом, собрание кредиторов в силу пункта 4 статьи 12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" являлось правомочным.

По результатам проведения собрания были приняты следующие решения: не принимать к сведению отчет временного управляющего, ввести в отношении ЗАО "Инвест-Эл" процедуру конкурсного производства, образовать комитет кредиторов в количестве трех человек, не выдвигать дополнительных требований к арбитражному управляющему, при определении конкурсного управляющего проголосовали за кандидатуру Панченко Д. В., члена МП СОАУ "Континент" г. Санкт-Петербург, ведение реестра поручить, определить размер вознаграждения арбитражного управляющего в размере 60 000 руб., выбрать представителем собрания кредиторов Андриянова Е. А., по дополнительному вопросу - отменить решения, принятые собранием кредиторов от 29.02.2012 г.

В соответствии со п. 4 ст. 15 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных указанным Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным.

Согласно ч. 1 статьи 14 ФЗ Закона о банкротстве - собрание кредиторов созывается по инициативе: арбитражного управляющего; комитета кредиторов; конкурсных кредиторов и (или) уполномоченных органов, права требования которых составляют не менее чем десять процентов общей суммы требований кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов; одной трети от общего количества конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

В соответствии с положениями п. 4 ст. 14 Закона о банкротстве собрание кредиторов проводится по месту нахождения должника или органов управления должника, если иное не установлено собранием кредиторов. При невозможности проведения собрания кредиторов по месту нахождения должника или органов управления должника место проведения собрания кредиторов определяется арбитражным управляющим.

Решением собрания кредиторов от 29.02.2012 г. определено в качестве места проведения собрания помещение по адресу: г. Электросталь, ул. Ялагина, д. 4.

Собрание кредиторов созвано и проведено по адресу места нахождения конкурсного кредитора, инициатора обжалуемого собрания, АКБ "Росбанк" (ОАО): г. Москва, ул. Маши Порываевой, д. 11.

Оспариваемое собрание кредиторов проведено в ином месте, не определенном арбитражным управляющим, собранием кредиторов, решения об изменении места проведения собраний конкурсными кредиторами не принималось.

Как следует из материалов дела, по требованию кредитора, полученному 16.04.2012 г., временный управляющий созвал собрание на 14.05.2012 г., согласно пояснениям временного управляющего с учетом праздничных и выходных дней для обеспечения участия всех кредиторов.

Также, на момент проведения оспариваемого собрания кредиторов 11.05.2012 г., временным управляющим было проведено первое собрание кредиторов 29.02.2012 г., решения которого не были признаны в установленном порядке недействительными.

На собрании 11.05.2012 г. кредитор ЗАО "ТРЕК" довело до сведения организатора собрания кредитора АКБ "РОСБАНК" (ОАО), что временным управляющим назначено собрание по требованию о созыве кредитором с аналогичной повесткой дня - 14.05.2012 г.

При таких обстоятельствах в действиях кредитора АКБ "РОСБАНК" (ОАО) усматриваются признаки злоупотребления правом, поскольку нарушение сроков проведения собрания на три дня не является основанием для признания действий временного управляющего незаконными и проведения собрания кредиторов в соответствии с п. 5 ст.12 Закона о банкротстве.

В соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 12 Закона о банкротстве, Общими правилами подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний кредиторов организацию и проведение собрания кредиторов осуществляет именно арбитражный управляющий.

В силу п. 5 указанной статьи Закона в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные п. 3 ст. 14 настоящего Закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

Согласно п. 5 статьи 20.3 Закона о банкротстве полномочия, возложенные в соответствии с Законом на арбитражного управляющего в деле о банкротстве, не могут быть переданы иным лицам.

В пункте 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что указанная выше норма ограничивает арбитражного управляющего в возможности передачи третьим лицам исключительных полномочий, предоставленных ему Законом как специальному участнику процедур банкротства и связанных, прежде всего, с принятием соответствующих решений, касающихся проведения процедур, применяемых в деле о банкротстве.

Следовательно, проведение собрания кредиторов предусматривает действия арбитражного управляющего, осуществляемые им лично.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Согласно ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными доказательствами.

Между тем, соответствующих доказательства уклонения временного управляющего от исполнения обязанностей по созыву и проведению собрания кредиторов, а также доказательства в обоснование необходимости проведения собрания кредиторов 11.05.2012 кредитором АКБ "РОСБАНК" (ОАО) при наличии надлежащего уведомления о назначении временным управляющим по требованию кредитора АКБ "РОСБАНК" (ОАО) собрания на 14.05.2011 г. в материалы дела не представлено.

Часть 2 ст. 71 АПК РФ определяет, что арбитражный суд оценивает относимость, допустимость и достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточную и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Арбитражный суд первой инстанции дал надлежащую оценку всем представленным доказательствам и обоснованно удовлетворил заявленные требования. Выводы арбитражного суда первой инстанции соответствуют представленным доказательствам и установленным фактическим обстоятельствам, основаны на правильном применении норм права. Соответствующие выводы заявителем апелляционной жалобы не опровергнуты, в т.ч. путем представления дополнительных доказательств в обоснование своей позиции.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, не соответствуют обстоятельствам дела, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции, а также влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены либо изменения законного и обоснованного судебного акта.

Руководствуясь ст.ст. 266, 267, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 26 апреля 2013 г. по делу N А40-85353/10-71-448б оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО АКБ"Росбанк" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия является окончательным и обжалованию не подлежит.

Председательствующий судья

П.А. Порывкин

Судьи

С.Н. Крекотнев Р.Г. Нагаев