Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2013 г. N 09АП-32095/13

город Москва

15 октября 2013 г.

Дело N А40-6347/13-20-20

Резолютивная часть постановления объявлена 08.10.2013 г.

Полный текст постановления изготовлен 15.10.2013 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Крекотнева

Судей Е.А. Солоповой, Н.О. Окуловой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.И. Кантаром

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Концерн "Ростекстиль"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.07.2013

по делу N А40-6347/13-20-20, принятое судьей А.В. Бедрацкой

по иску (заявлению) ООО "ТЕКС" (ОГРН 1047796372007; 125476, г. Москва, а/я 22)

к ИФНС России N 33 по г. Москве (ОГРН 1047796991538; 125373, г. Москва, Походный пр-д, домовладение 3)

о признании недействительным решения

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Чургулия Э.В. по дов. от 04.10.2013, Фомина В.В. по дов. от 04.10.2013

от заинтересованного лица - Харичков С.С. по дов. от 09.01.2013 N 06/3

УСТАНОВИЛ:

ООО "ТЕКС" обратилось с заявлением в арбитражный суд (с учетом уточнения заявленных требований) о признании недействительным, не соответствующим Налоговому кодексу РФ, решения ИФНС России N 33 по г. Москве (ОГРН 1047796991538, 125373, г. Москва, Походный проезд, домовладение 3) N 21/19 от 01.11.2012 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенного в отношении ООО "ТЕКС" (ОГРН 1047796372007, 125476, г. Москва, а/я 22), в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ в виде взыскания штрафных санкций в размере 703 428 руб., а также недоимки по налогу на прибыль и НДС в общей сумме 3 517 141 руб. и пени в сумме 834 886 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 30.07.2013 г. обществу отказано в удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, общество обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, и принять новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя в полном объеме.

Налоговый орган отзыв на апелляционную жалобу не представил.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. 266, ст. 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей заявителя и заинтересованных лиц, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, ответчиком проведена выездная налоговая проверка ООО "ТЕКС" за период 2009, 2010 г. по итогам которой установлена неуплата налога на прибыль за 2009 г. в размере 1492739 руб., неуплата НДС в сумме 2024402 руб.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы заявителя УФНС России по г. Москве 24.12.2012 г. принято решение N 21-19/123995, которым решение ответчика оставлена без изменения, апелляционная жалоба заявителя без удовлетворения.

Суд считает доводы ответчика, послужившие основанием для принятия обжалуемого решения, законными и обоснованными по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что в ходе проверки было установлено, что между ООО "Текс" (покупатель) и ООО "Фабико" (поставщик) заключен договор поставки товаров N 29 от 10.04.2009 г. Предметом данного договора является обязанность поставщика поставить, а покупателю принять и оплатить товары народного потребления (далее товары) в ассортименте, количестве, по ценам, указанным в накладных, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора. Согласно пункту 2 договора - качество товаров удостоверяется сертификатом, который направляется покупателю. Согласно пункту 4 договора покупателю предоставляется право вывоза предназначенных для него товаров со склада поставщика своим автотранспортом с обязательным предварительным согласованием с поставщиком. Согласно товарным накладным ассортимент представлял собой: колготки женские, получулки женские, платки из шелковой ткани, трусы х/б, лента киперная х/б, панталоны женские, майки мужские, шапки, полотенце пляжное.

Данный договор заверен печатями и подписями сторон. Со стороны ООО "Текс" договор подписан гр. Кузиной А.Ю., со стороны ООО "Фабико" гр. Бобковым В.Ю. Общая сумма расходов организации по данному договору составила за 2009 год - 2 125 003 руб. (без НДС).

ИФНС России N 33 по г. Москве в соответствии со статьей 90 НК РФ проведен допрос генерального директора ООО "Фабико" - гр. Бобкова Виктора Юрьевича. В ходе допроса гр. Бобков В.Ю. дал показания о том, что к деятельности организации ООО "Фабико" не имеет никакого отношения. Генеральным директором, учредителем, главным бухгалтером ООО "Фабико" или какой-либо организации никогда не являлся. Договоры, товарные накладные, счета-фактуры и иные документы финансово-хозяйственной деятельности ООО "Фабико" или какой-либо организации не подписывал и не поручал сделать это кому-либо, следовательно, все подписи, выполненные от имени гр. Бобкова В.Ю. в качестве руководителя (генерального директора) в документах организаций, зарегистрированных на его имя, в частности ООО "Фабико" являются поддельными и не соответствуют действительности. Доверенности на право подписи и совершения сделок от своего имени и от имени ООО "Фабико" не выдавал. Бухгалтерскую и налоговую отчетность ООО "Фабико" или какой-либо организации не подписывал. Где находится и чем занимается ООО "Фабико" не имеет представления. Представленный гр. Бобкову В.Ю. на обозрение договор поставки товаров N 29 от 10.04.2009 г., заключенный с ООО "Текс", а также товарные накладные и счета-фактуры по данному договору, в которых гр. Бобков В.Ю. указан в качестве генерального директора ООО "Фабико" не соответствуют действительности, указанные от имени гр. Бобкова В.Ю. подписи в данном договоре и первичных документах проставлены не установленным лицом. Название организации ООО "Текс" гр. Бобкову В.Ю. не знакомо, где находится и чем Имается данная организация, ему не известно. С руководителем или иными сотрудниками ООО "ТЕКС" каких-либо контактов не имел, никаких сделок с данной организацией не заключал, никакого товара для данной организации не поставлял.

ИФНС России N 33 по г. Москве направлено поручение об истребовании документов в ИФНС России N 29 по г. Москве в отношении ООО "Фабико". Получен ответ, из которого следует, что провести встречную проверку не представляется возможным, т.к. организация снята с налогового учета 04.07.2011 г. в связи с исключением из ЕГРЮЛ по решению регистрирующих органов. Было установлено, что последняя бухгалтерская и налоговая отчетность представлена в ИФНС России N 29 по г. Москве за 9 месяцев 2009 г. с "нулевыми" показателями. Численность сотрудников ООО "Фабико" за 2009 г. - 1 человек.

Также ИФНС России N 33 по г. Москве направлен запрос о предоставлении выписки по операциям на счете ООО "Фабико".

При анализе предоставленной выписки по расчетному счету ООО "Фабико" установлено, что по дебету счета (расходы организации) проходит оплата денежных процентных займов для зачисления на счета физических лиц, по кредиту счета (доходы организации) проходит оплата за строительные материалы, нефтепродукты, ремонт оборудования, лифтовое оборудование, переводческие услуги, настройки к программам, металлические ограждения, часы. Также было установлено, что поставляемый в адрес ООО "ТЕКС" товар согласно договора N 29 от 10.04.2009 г. (колготки женские, получулки женские, платки из шелковой ткани, трусы х/б, лента киперная х/б, панталоны женские, майки мужские, шапки, полотенце пляжное) ООО "Фабико" согласно банковской выписке не приобретался, следовательно, данный товар не мог поставляться в адрес ООО "Текс" от ООО "Фабико".

Платежи за аренду склада ООО "Фабико" в банковской выписке отсутствуют. Общая сумма по дебету счета за период с 27.03.2009 г. по 12.11.2009 г. - 242 878 845 руб., по кредиту счета - 242 878 845 руб. Налоговая отчетность представлялась ООО "Фабико" в налоговый орган с "нулевыми" показателями.

С расчетного счета ООО "Фабико" не производилось снятие наличных денежных средств, также не производилось перечисление денежных средств на банковские счета сотрудников для выплаты заработной платы, не перечислялись НДФЛ, ЕСН и отчисления в ПФ и другие фонды, то есть отсутствуют платежи, подтверждающие фактическую и реальную коммерческую деятельность.

В соответствии с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 г. N 53 (далее - постановление) под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета. О необоснованности налоговой выгоды свидетельствуют доводы налоговых органов о наличии следующих обстоятельств, в частности: в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера); отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств.

Согласно договора ООО "Фабико" (поставщик) и днем исполнения обязательства по поставке товара является дата его сдачи органам транспорта, однако согласно банковской выписки денежные средства за оплату транспортных услуг не оплачиваются, денежные средства за курьерскую доставку не перечисляются.

В ходе проверки установлено, что между ООО "ТЕКС" (покупатель) и ООО "Гранит" (поставщик) заключен договор поставки товаров N 152 от 01.09.2008 г. Предметом данного договора является обязанность поставщика поставить, а покупателю принять и оплатить товары народного потребления (далее товары) в ассортименте, количестве, по ценам, указанным в накладных, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора. Согласно пункту 2 договора качество товаров удостоверяется сертификатом, который направляется покупателю. Согласно пункту 4 договора покупателю предоставляется право вывоза предназначенных для него товаров со склада поставщика своим автотранспортом с обязательным предварительным согласованием с поставщиком. Согласно товарным накладным ассортимент представлял собой: блузки женские, джемпер детский, майки мужские, трусы, пижамы, фуфайка морская, полотенце банное, покрывало декоративное, халат мужской, кулирная гладь, скатерть х/б, фартук винил, брюки детские, шорты детские, бязь с огнеупорной пропиткой, шапки, носки.

Данный договор заверен печатями и подписями сторон. Со стороны ООО "ТЕКС" договор подписан гр. Кузиной А.Ю., со стороны ООО "Гранит" гр. Крюковой И.Н. Общая сумма расходов организации по данному договору составила за 2009 год - 5 338 692 руб. (без НДС), данная сумма в полном объеме учтена организацией в составе расходов в налоговой декларации по налогу на прибыль за 2009 год.

ИФНС России N 33 по г. Москве в соответствии со статьей 90 НК РФ направлено поручение о допросе свидетеля N 21-11/06828 от 05.06.2012 г. в МИФНС N 1 по Смоленской области с поручением найти и допросить генерального директора ООО "Гранит" - гр. Крюкову Ирину Николаевну (новая фамилия Малюченкова).

Малюченкова И.Н. в протоколе допроса поясняет, что к деятельности организации ООО "Гранит" не имеет никакого отношения. Генеральным директором, учредителем, главным бухгалтером ООО "Гранит" или какой-либо организации никогда не являлась. Договоры, товарные накладные, счета-фактуры и иные документы финансово-хозяйственной деятельности ООО "Гранит" или какой-либо организации не подписывала и не поручала сделать это кому-либо, следовательно, все подписи, выполненные от имени гр. Малюченковой И.Н. в качестве руководителя (генерального директора) в документах организаций, зарегистрированных на ее имя, в частности ООО "Гранит", являются поддельными и не соответствуют действительности. Доверенности на право подписи и совершения сделок от своего имени и от имени ООО "Гранит" не выдавала. Бухгалтерскую и налоговую отчетность ООО "Гранит" или какой-либо организации не подписывала. Где находится и чем занимается ООО "Гранит", не имеет представления. Также гр. Малюченкова И.Н пояснила, что в 2008 г. при устройстве на работу отдавала ксерокопии своего паспорта, однако на работу не устроилась. Таким образом, ее паспорт мог попасть в чужие руки.

ИФНС России N 33 по г. Москве направлено поручение об истребовании документов в ИФНС России N 20 по г. Москве в отношении ООО "Гранит". Получен ответ, из которого следует, что провести встречную проверку не представляется возможным, т.к. организация снята с налогового учета 21.03.2011 г. в связи с исключением из ЕГРЮЛ по решению регистрирующих органов. Также установлено, что последняя бухгалтерская и налоговая отчетность представлена в ИФНС России N 20 по г. Москве за полугодие 2009 г. с "нулевыми" показателями. Численность сотрудников ООО "Гранит" за 2009 г. - 1 человек.

Также ИФНС России N 33 по г. Москве направлен запрос о предоставлении выписки по операциям на счете ООО "Гранит". При анализе предоставленной выписки по расчетному счету ООО "Гранит" установлено, что по дебету счета (расходы организации) проходит оплата денежных процентных займов для зачисления на счета физических лиц, по кредиту счета (доходы организации) проходит оплата за автозапчасти, лифтовое оборудование, информационные услуги, строительные материалы, звуковое оборудование, ювелирные изделия, маркетинговые услуги, за рекламу на радио, пиломатериал, металлообрабатывающее оборудование, телекоммуникационное оборудование, погрузочно-разгрузочные работы, полиграфические услуги, транспортные услуги, за паркетную доску.

Также было установлено, что поставляемый в адрес ООО "ТЕКС" товар согласно договора N 152 от 01.09.2008 г. (блузки женские, джемпер детский, майки мужские, трусы, пижамы, фуфайка морская, полотенце банное, покрывало декоративное, халат мужской, кулирная гладь, скатерть х/б, фартук винил, брюки детские, шорты детские, бязь с огнеупорной пропиткой, шапки, носки) ООО "Гранит" согласно банковской выписке не приобретался, следовательно, данный товар не мог поставляться в адрес ООО "ТЕКС" от ООО "Гранит". Платежи за аренду склада ООО "Гранит" в банковской выписке отсутствуют. Общая сумма по дебету счета за период с 01.01.2009 г. по 29.06.2009 г. - 609384559 руб., по кредиту счета - 608374006 руб. Налоговая отчетность представлялась ООО "Гранит" в налоговый орган с "нулевыми" показателями.

С расчетного счета ООО "Гранит" не производилось снятие наличных денежных средств, а также не производилось перечисление денежных средств на банковские счета сотрудников для выплаты заработной платы, не перечислялись НДФЛ, ЕСН и отчисления в ПФ и другие фонды, то есть отсутствуют платежи, подтверждающие фактическую и реальную коммерческую деятельность.

В пункте 3, 4 Постановления ВАС РФ N 53 от 12.10.2006 г. указано, что налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

При этом следует учитывать, что возможность достижения того же экономического результата с меньшей налогов ой выгодой, полученной налогоплательщиком путем совершения других предусмотренных или не запрещенных законом операций, не является основанием для при знания налоговой выгоды необоснованной.

Такие обстоятельства, как создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции, взаимозависимость участников сделок, использование заемных средств в целях экономической деятельности, осуществление расчетов с использованием одного банка, сами по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной, если налоговый орган помимо данных обстоятельств не докажет, что представленные ей документы в подтверждение налогового вычета содержат неполные, противоречивые, и (или) недостоверные сведения.

ООО "Фабико" и ООО "Гранит" открыты банковские счета в одном банке ООО "Мастер банк".

Датой регистрации ООО "Фабико" является 11.02.2009 г., т.е. организация создана за два месяца до заключения договора от 10.04.2009 г.

Датой регистрации ООО "Гранит" является 04.12.2008 г., т.е. договор от 01.10.2008 г. с заявителем заключен за два месяца до регистрации общества.

ООО "Фабико" и ООО "Гранит" ликвидированы в 2011 году. ООО "Фабико" и ООО "Гранит" используют в целях экономической деятельности займы направленные на выдачу значительных сумм физическим лицам.

ООО "Фабико" и ООО "Гранит" кроме услуг по поставке текстильной продукции осуществляют ряд других услуг, которые так же, как и текстиль не приобретались.

ООО "Фабико" и ООО "Гранит" имеют идентичные договоры с заявителем. Анализ банковской выписки свидетельствует об отсутствии со стороны ООО "Фабико" и ООО "Гранит" какой-либо реальной хозяйственной деятельности, движение денежных средств носит транзитный характер. Поступающие на счет ООО "Фабико" и ООО "Гранит" от разных организаций, в том числе от заявителя, денежные средства в тот же день, либо на следующий, после поступления, списываются на займы физическим лицам, от которых проценты за займ, как и сама сумма займа не возвращаются.

Визуально имеющиеся в протоколах допросов подписи директоров ООО "Фабико" и ООО "Гранит" и подписи в первичных документах отличаются друг от друга.

Довод заявителя об истребовании у контрагента для ознакомления копии свидетельства о постановке на налоговой учет не может являться обстоятельством, подтверждающим проявление должной степени осмотрительности, без проверки представляющего документы полномочий лица.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в Постановлении Президиума от 25.05.2010 г. N 15658/09, налогоплательщик в обоснование доводов о проявлении им должной осмотрительности вправе приводить доводы в обоснование выбора контрагента, имея в виду, что по условиям делового оборота при осуществлении указанного выбора субъектами предпринимательской деятельности оцениваются не только условия сделки и их коммерческая привлекательность, но и деловая репутация, платежеспособность контрагента, а также риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта.

Заявитель в обоснование своей позиции не приводит конкретных доводов позволяющих установить достаточную осмотрительность при выборе контрагента.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд, оценив все имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи, как того требуют положения, содержащиеся в части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и другие положения Кодекса, правомерно признал необоснованными требования, заявленные ООО "ТЕКС" к ИФНС России N 33 по г.Москве.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы заявителя и заинтересованного лица и вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем, апелляционная жалоба общества не подлежит удовлетворению.

Доводы апелляционной жалобы общества не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Заменить ООО "ТЕКС" на ООО "Концерн "Ростекстиль" в порядке процессуального правопреемства.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 30.07.2013 по делу N А40-6347/13-20-20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Крекотнев

Судьи

Н.О. Окулова Е.А. Солопова