Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 октября 2013 г. N 09АП-31562/13

город Москва

18 октября 2013 г.

Дело N А40-77625/12-70-199Б

Резолютивная часть постановления объявлена 14 октября 2013.

Полный текст постановления изготовлен 18 октября 2013.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Н.В. Дегтяревой,

Судей Г.Н. Поповой, М.С. Сафроновой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.С. Забабуриным

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "БКС Юг"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.08.2013 г. по делу N А40-77625/12-70-199Б вынесенное судьей Е.Н. Кондрат

по делу о несостоятельности (банкротстве) Коммерческого банка КБ "Холдинг-Кредит" (ООО),

Заявление конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) ГК "АСВ" к КБ "Холдинг-Кредит" (ООО), ООО "БКС Юг" о признании сделки недействительной

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) ГК "АСВ" к КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) - Жидченко А.Н. по дов. N 462 от 17.07.2013

от ООО "БКС Юг" - Минаева Н.В. по дов. N б/н от01.06.2013

УСТАНОВИЛ:

Приказом Банка России от 16.05.2012 N ОД-352 у Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Холдинг-Кредит" отозвана лицензия на осуществление банковских операций. Приказом Банка России от 16.05.2012 N ОД-354 назначена временная администрация по управлению Банком.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29.06.2012 г. по делу N А40-77625/12-70-199"Б" Банк признан несостоятельным (банкротом), в отношении него отрыто конкурсное производство сроком на один год. Функции конкурсного управляющего возложены на Государственную корпорацию "Агентство по страхованию вкладов".

Конкурсный управляющий обратился с заявлением, к Банку и Обществу с ограниченной ответственностью "БКС Юг" признании недействительными банковских операций, части сделки в размере 515.000,00 руб. оформленной банковскими операциями, совершенными 28.04.2012 со счета ООО "БКС Юг" (ОГРН 1103460008002, ИНН 3445114488) N 40702-810-6-0300-0000163, открытого в Обществе с ограниченной ответственностью Коммерческий банка КБ "Холдинг-Кредит" (ОГРН 1037739574773, ИНН 7710033170) в размере 21 812, 46 руб. и 1 425 600,00 руб. и применении последствий недействительности сделок.

Определением от 08.08.2013 признана недействительной часть сделки в размере 515.000, 00 руб., оформленной банковскими операциями по списанию со счета Общества с ограниченной ответственностью "БКС Юг" N 40702-810-6-0300-0000163, открытого в Обществе с ограниченной ответственностью Коммерческий Банк "Холдинг-Кредит" (ОГРН 1037739574773, ИНН 7710033170), 28.04.2012. денежных средств в размере 21.812, 46 руб. и 1.425.600, 00 руб. Применены последствия недействительности сделки: восстановлена задолженность Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Холдинг-Кредит" перед Обществом с ограниченной ответственностью "БКС Юг" по расчетному счету N 40702-810-6-0300-0000163 в размере 515 000 (пятьсот пятнадцать) руб. 00 коп.; Взыскано с Общества с ограниченной ответственностью "БКС Юг" в пользу Общества с ограниченной ответственностью Коммерческий банк "Холдинг-Кредит" задолженность по кредитному договору от 23.01.2012 N 140-ТФ/К/ВЛГ/12 в размере 515 000 (пятьсот пятнадцать) руб. 00 коп.

ООО "БКС Юг" не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. Ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушения норм материального права, положений ФЗ "О несостоятельности (банкротстве).

Представитель ООО "БКС Юг", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился поддержал доводы жалобы.

Представитель конкурсного управляющего ООО КБ "Холдинг-Кредит" ГК "АСВ", извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, представил письменные пояснения на апелляционную жалобу полагает, что определение суда является обоснованным, принятым в соответствии с действующим законодательством.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителя конкурсного управляющего, изучив материалы дела, апелляционный суд находит доводы жалобы обоснованными, определение полагает отменить как принятое с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что по счету ООО "БКС Юг" N 40702-810-6-0300-0000163 двумя банковскими операциями 28.04.2012 банком были списаны денежные средства в размере 21.812,46 руб. и 1.425.600,00 руб., что подтверждено выпиской по счету (л.д. 20 том 1) в счет погашения основного долга и процентов по кредитному договору от N 140-ТФ/К/ВЛГ/12 от 23.01.12. Проценты 21.812,46 руб. списывались за период с 01.04.2012 по 28.04.2012. Сумма 1.425.600,00 руб. в счет погашения ссудной задолженности.

На момент совершения оспариваемых действий, отношения между Банком и Обществом регулировались договором банковского счета, на основании которого ему был открыт счет N 40702-810-6-0300-0000163. Банк являлся должником ООО "БКС Юг" обязан был осуществлять перечисление денежных средств со счета, проводить другие операции по счету, а Общество являлось кредитором и имело право требовать от Банка исполнения его обязанностей.

По мнению конкурсного управляющего, в том случае, если бы не было совершено списание денежных средств с расчетного счета ответчика, его требования подлежали бы включению в реестр требований кредиторов Банка и удовлетворялись бы в порядке очередности и пропорциональности, установленной Законом о банкротстве.

Представитель конкурсного управляющего указывает на то, что на момент совершения оспариваемых действий у Банка имелись денежные обязательства перед другими кредиторами, в том числе не исполненные в срок, что подтверждается данными из реестра требований кредиторов Банка, решением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-125823/2011, на основании которого требования МИ ФНС России N 50 по г. Москве впоследствии были включены в реестр требований кредиторов КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) и до сих пор не погашены.

В обоснование заявления о признании названных операций недействительными конкурсный управляющий должника сослался на положения ст. ст. 10,166,167,168 Гражданского кодекса Российской Федерации, ст. 28, 50.10,50.21,50.34 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", ст. 61.2.,61.3,61.8 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", указав, что списание денежных средств со счета ответчика по возвращению кредитных средств повлекло за собой предпочтительное удовлетворение требований ООО "БКС Юг" перед требованиями других кредиторов банка.

Согласно п. 1 ст. 28 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" сделка, совершенная кредитной организацией до даты назначения ее временной администрации, может быть признана недействительной по основаниям, которые предусмотрены Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" и другими федеральными законами.

В соответствии с пунктом 1 ст. 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В силу положений п. 2 ст. 61.3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" сделка, указанная в п. 1 настоящей статьи и совершенная должником в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом (до назначения в кредитной организации временной администрации), может быть признана арбитражным судом недействительной, при этом установления обстоятельств того, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена такая сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества либо об обстоятельствах, которые позволяют сделать вывод о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества, не требуется (пункт 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)").

Суд первой инстанции установил, что лицензия на осуществление банковских операций была отозвана у ООО "КБ "Холдинг-Кредит" приказом Банка России от 16.05.2012 N ОД-352; приказом Центрального Банка Российской Федерации от 16.05.2012 N ОД-354 в ООО "КБ "Холдинг-Кредит" с 16.05.2012 была назначена временная администрация; оспариваемые операции по списанию денежных средств были произведены 05.05.2012, то есть в течение месяца до назначения Банком России временной администрации.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего и признавая оспариваемую сделку недействительной в связи с тем, что она повлекла за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами, суд первой инстанции исходил из того, что по договору банковского счета банк являлся должником ООО "БКС Юг" и был обязан осуществлять перечисление денежных средств со счета, проводить другие операции по счету, а ООО "БКС Юг" являлся кредитором и имел право требовать от банка исполнения своих обязанностей; согласно реестру требований кредиторов должника у банка имелись неисполненные обязательства перед физическими и юридическими лицами по договорам вклада, счета и цессии, а также обязательным платежам в бюджет.

При этом суд указал, что к оспариваемым операциям не применима норма установленная пунктом 2 статьи 61.4 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", так как они осуществлены не в ходе обычной хозяйственной деятельности банка и не являются сделками по передаче имущества и принятию обязательств банком; исполнение банком обязательств своего клиента в условиях, когда банк является фактически неплатежеспособным, не исполняет обязательства перед своими клиентами, не может являться обычной хозяйственной деятельностью.

Вместе с тем, само по себе появление в этот период времени у банка сложностей не исключает возможность осуществления кредитной организацией обычной хозяйственной деятельности и, как следствие, не исключает возможность применения положений пункта 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве к оспариванию действий кредитной организации по исполнению поручений ее клиентов.

Как следует из разъяснений данных Высшим арбитражным судом в Постановлении Пленума ВАС РФ от 23 декабря 2010 N 63 в редакции Постановления Пленума ВАС РФ от 02.07.2013 N 56 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 59 согласно пункту 2 статьи 61.4 Закона о банкротстве сделки по передаче имущества и принятию обязательств или обязанностей, совершаемые в обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, не могут быть оспорены на основании пункта 1 статьи 61.2 или статьи 61.3 Закона о банкротстве, если цена имущества, передаваемого по одной или нескольким взаимосвязанным сделкам, или размер принятых обязательств или обязанностей не превышает один процент стоимости активов должника, определяемой на основании бухгалтерской отчетности должника за последний отчетный период. Бремя доказывания того, что сделка была совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности, осуществляемой должником, лежит на другой стороне сделки. Бремя доказывания того, что цена сделки превысила один процент стоимости активов должника, лежит на оспаривающем сделку лице.

Один процент стоимости активов должника не превышен.

Данный подход согласуется с сложившейся судебной практикой по данному делу N А40-77625/2012 и изложен в постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 29.08.2013 об оставлении определения арбитражного суда г.Москвы от 08.04.2013 и постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.06.2013 без изменения.

При определении того, была ли сделка совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковой является сделка, не отличающаяся существенно по своим основным условиям от аналогичных сделок, неоднократно совершавшихся до этого должником в течение продолжительного периода времени. К таким сделкам, в частности, с учетом всех обстоятельств дела могут быть отнесены платежи по длящимся обязательствам (возврат очередной части кредита в соответствии с графиком, уплата ежемесячной арендной платы, выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, платежи за услуги сотовой связи и Интернет, уплата налогов и т.п.). Не могут быть, по общему правилу, отнесены к таким сделкам платеж со значительной просрочкой, предоставление отступного, а также не обоснованный разумными экономическими причинами досрочный возврат кредита.

В материалах дела отсутствуют доказательства наличия на момент совершения оспариваемых банковских операций в открытом доступе сведений о тяжелом финансовом положении банка, об отзыве у Банка лицензии, либо об иных обстоятельствах, которые позволили бы сделать вывод о признаках его неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Из представленных в дело Предписаний ЦБ РФ видно, что по состоянию на 03.05.2012, т.е. за несколько дней до оспариваемых операций у банка имелись денежные средства на корреспондентских счетах, открытых в Банке России, в банках резидентах и нерезидентах.

Согласно п. 7.1. Приказа ЦБ РФ от 16.05.2012 N ОД-354 об отзыве лицензии на осуществление банковских операций он подлежал опубликованию в десятидневный срок с момента принятия в "Вестнике Банка России".

Из Предписания ЦБ РФ от 05.05.2012 N 54-03-14/5648ДСП следует, что по результатам отчетности должника в период с 01.04.2012 по 25.04.2012 по сумме требования Инспекции федеральной налоговой службы по оплате банком налога на добавленную стоимость, в размере 1.874.303 тыс. руб. банком нарушены п. 1.10 Положения N 283-П с 05.05.2012 в банке введено ограничение сроком на 6 месяцев на осуществление некоторых операций в том числе операций по привлечению денежных средств физических лиц, открытию банковских счетов физическим лицам. Также рекомендовано ежемесячно в срок, предусмотренный для предоставления ежемесячной отчетности по форме 0409101 представлять в информацию о выполнении Предписания.

Вместе с тем, копии Предписаний ЦБ РФ представленные в дело, изданные в отношении КБ "Холдинг-Кредит" (ООО), на которые ссылается конкурсный управляющий, от 05.05.2012 N 54-03-14/5648ДСП от 11.05.2012 N 54-03-14/5938ДСП не могут являться надлежащим и допустимым доказательством неисполнения КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) своих обязательств по требованиям кредиторов, а также информированности клиентов о проблемах банка, так как все Предписания ЦБ РФ относятся к документам "ДСП", что не делает их доступными неограниченному кругу лиц.

В материалах дела нет доказательств, подтверждающих, что на момент исполнения распоряжения клиента о списании сумм с его расчетного счета в погашение задолженности этот клиент не мог распорядиться данными суммами по своему усмотрению иным образом; перечислить их на счета открытые в других кредитных организациях, либо оплатить услуги товары, работы контрагентам, имеющим счета в других банках.

Как следует из условий кредитного договора от 23.01.2012 N 140-ТФ/К/ВЛГ/12 срок предоставления кредита согласован сторонами 23.01.2012. срок погашения кредита 30.04.2012.

Таким образом, погашение кредита произведено за два дня до срока.

В соответствии с п. 4.4. договора заемщик вправе с согласия кредитора производить досрочное погашение кредита с извещением кредитора за 5 дней.

Письмо N 349 в банк ответчиком было направлено 17.04.2012. возражения банка не заявлены. Денежные средства не возвращены.

Как следует из выписки по счету за 28.04.2013, производилось зачисление и списание денежных средств; на счете ответчика оставались денежные средства в этот день в размере 9.623,46 руб.

Представитель конкурсного управляющего не смог пояснить расчет оспариваемой сделки 515.000 руб. В связи с чем, именно эта сумма была избрана из двух проведенных операций в размере 21.812,46 руб. и 1.425.600,00 руб. касающихся перечисления в установленный срок процентов по кредиту и части досрочного погашения задолженности.

Не представил обоснования для применения п. 14 Постановления пленума ВАС РФ от 23.12.2010 с учетом изменений в ред. Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 59 в чем необоснованность разумными экономическими причинами досрочного возврата кредита (в данном случае за два дня до срока окончания).

Ссылка суда первой инстанции на наличие требования налогового органа в качестве доказательства совершения оспариваемых операций вне рамок обычной хозяйственной деятельности не может быть принята в данном случае во внимание.

Поскольку, в материалах дела нет доказательств, направления поручения налогового органа на списание и перечисление в бюджетную систему оформленного в соответствии с требованиями налогового законодательства. Равно как и неисполнения такого поручения в установленный срок.

Само по себе вынесение налоговым органом решения о взыскании налогов, пеней и штрафов не свидетельствует о том, что требования ООО"БКС Юг" были удовлетворены в обход требования налогового органа.

С учетом изложенного, судебная коллегия полагает, что конкурсный управляющий не привел должных объяснений по поводу того, почему из числа всей совокупности переводов и платежей, совершенных Банком в преддверии банкротства, для оспаривания были выбраны те или иные банковские операции.

В материалах дела отсутствуют доказательства аффилированности должностных лиц ООО"БКС Юг" с сотрудниками Банка; никаких задержек, связанных с перечислением денежных средств по поручениям клиентов Банка не было; картотека неудовлетворенных требований отдельных кредиторов по денежным обязательствам отсутствовала; конкурсный управляющий не доказал факт невозможности осуществления Банком перечисления денежных средств по поручениям других клиентов Банка, которые ожидали исполнения своих распоряжений.

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения заявления конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) не установлено.

На основании изложенного, и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.08.2013 г по делу N А40-77625/12-70-199Б отменить.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего Коммерческого банка КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) о признании недействительной части сделки в размере 515 000, 00 руб. оформленной банковскими операциями по списанию денежных средств со счета ООО"БСК Юг" (ОГРН 1103460008002, ИНН 3445114488) N 40702-810-6-0300-0000163, открытого в Обществе с ограниченной ответственностью Коммерческий банка КБ "Холдинг-Кредит" (ОГРН 1037739574773, ИНН 7710033170) 28.04.2012 г. в размере 21 812, 46 руб. и 1 425 600,00 руб. и применении последствий недействительности сделок отказать.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Н.В. Дегтярева

Судьи

Г.Н. Попова М.С. Сафронова