Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 октября 2013 г. N 09АП-27223/13

г. Москва

29 октября 2013 г.

Дело N А40-105653/12

Резолютивная часть постановления объявлена 22.10.2013.

Полный текст постановления изготовлен 28.10.2013.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи С.Н. Крекотнева

Судей Р.Г. Нагаева, Н.О. Окуловой

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.C. Абрамовым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России N 5 по г. Москве на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.03.2013 по делу N А40-105653/12, принятое судьей Я.Е. Шудашовой

по иску (заявлению) ООО "СТК-Текстиль" (ОГРН 1057748630169; 115054, г. Москва, ул. Б.Пионерская, д. 15, стр. 1) к ИФНС России N 5 по г. Москве (ОГРН 1047705092380; 115184, г. Москва, ул. М.Ордынка, д. 33, стр. 1)

о признании недействительным решения

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Лазарева А.А. по дов. от 09.07.2012, Фролова Н.В. по дов. от 09.07.2012

от заинтересованного лица - Романова Ю.В. по дов. от 27.02.2013, Ланичкин Д.В. по дов. б/н, Егоров О.М. по дов. б/н., Керимова М.М. по дов. N 757 от 07.03.2013

УСТАНОВИЛ:

ООО "СТК-Текстиль" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ИФНС России N 5 по г. Москве о признании недействительным решения N 13/59 от 17.02.12г. "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения".

Решением Арбитражного суда г. Москвы по делу А40-105653/12-91-541 от 26.03.2012 г. заявленные требования были удовлетворены в полном объеме.

Налоговый орган обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении требований налогоплательщика.

Общество представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором, не соглашаясь с доводами налогового органа, просит отказать налоговому органу в удовлетворении апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Изучив представленные в дело доказательства, заслушав представителей заявителя и заинтересованных лиц, рассмотрев доводы апелляционной жалобы и отзыв на нее, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отмене решения суда первой инстанции в связи с неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела.

Управление ФНС России по г. Москве письмом от 26.04.2012 г. N 21-19/037541R (т.д. 3 л.д. 1-12), в связи с математической ошибкой, изменило решение Инспекции от 17.02.2012 г. N 13/59 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" путем уменьшения размера внереализационных доходов за 2009 г. на 300 000 руб. (114 652 550 руб. - 114 352 550 руб.) с последующим перерасчетом доначисленного налога на прибыль организаций, соответствующих пеней и штрафа. В остальной части решение Инспекции от 17.02.2012 г. N 13/59 "О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения" оставлено без изменения.

Как следует из материалов дела ООО "СТК-Текстиль" в проверяемом периоде занималась торговлей текстильной продукции. Весь объем текстильной продукции ООО "СТК-Текстиль" приобретало только у ООО "СТК-Инвест" (ИНН 7704574156).

В 2008 году ООО "СТК-Инвест" отгрузило в ООО "СТК-Текстиль" товара на 942 916 056 рублей.

В 2009 году ООО "СТК-Инвест" отгрузило в ООО "СТК-Текстиль" товара на 1 006 482 303 рублей.

Товар, реализованный в адрес ООО "СТК-Текстиль", ООО "СТК-Инвест" приобретало у ОАО "Юрьев-Польская ткацко-отделочная фабрика "Авангард" (ИНН 3326001750) (далее по тексту - "Авангард") и у ООО "Ярцевский хлопчатобумажный комбинат" (ИНН 6727014889) (далее по тексту - "ЯХБК"), что подтверждается полученными ответами по поручениям об истребовании документов и выписками по банковским счетам ООО "СТК-Инвест". (т.д. 3 л.д. 145-146; т.д. 46 л.д. 30-42)

Между ООО "СТК-Инвест" и "ЯХБК" заключен договор поставки N 414 от 17.08.2007 г., из которого следует, что "ЯХБК" (поставщик), в лице генерального директора Ляна В.Р., обязуется поставить товар, а ООО "СТК-Инвест" (покупатель), в лице генерального директора Меламеда А.В. принять и оплатить его в сроки, установленные настоящим договором. Поставка товара осуществляется на склад покупателя. Доставка товара со склада поставщика к месту назначения осуществляется за счет средств покупателя.

В ходе проведения проверки "ЯХБК" по требованию представлены карточка по счету 62, отражающую расчеты и отгрузку товара с ООО "СТК-Инвест", путевые листы по доставке товара, (т.д. 33 л.д. 83-85, т.д. 38 л.д. 44-90)

Из анализа путевых листов и товарно-транспортных накладных установлено, что путевые листы и товарно-транспортные накладные не содержат сведений о грузополучателе (за исключением описанных далее по тексту) и его местонахождении, о перевозимом товаре, его количестве и стоимости. Кроме того, товарно-транспортные накладные не содержат отметок об отпуске товара и его принятии. По представленным путевым листам неустановленный груз перевозился неустановленным грузополучателям в следующие города: Смоленск, Иваново, Ярцево, Подольск, Балашиха, Юрьев-Польский, Монино, Люберцы.

На основании изложенного, нельзя установить по представленным путевым листам и товарно-транспортным накладным перевозимый товар, его количество, стоимость, грузополучателя и его местонахождение. Путевые листы и товарно-транспортные накладные (описанные выше по тексту), которые содержат сведения о грузополучателе и его местонахождении, подтверждают, что товар в нарушении договора N 414 от 17.08.2007 г., которым предусмотрено, что Поставка товара осуществляется на склад покупателя, фактически транспортировался неустановленным грузополучателям в следующие населенные пункты: Смоленск, Иваново, Ярцево, Подольск, Балашиха, Юрьев-Польский, Монино, Люберцы, а также на рынок, в универмаг, киоски. Кроме того, по товарно-транспортным накладным пунктом погрузки не всегда является Ярцево (местонахождение "ЯХБК"), а являются и другие пункты, например Юрьев-Польский, Иваново.

Между ООО "СТК-Инвест" и "Авангард" заключен договор поставки N 10 от 01.06.2006 г., из которого следует, что ОАО "Юрьев-Польская ткацко-отделочная фабрика "Авангард" (поставщик), в лице генерального директора Иванова О.Ю., обязуется поставлять, а ООО "СТК-Инвест" (покупатель), в лице генерального директора Меламеда А.В. принимать и оплачивать, на условиях договора ткани мебельные, легкие и махровые, махровые и швейные изделия, и другие ткани и товары, произведенные или приобретенные поставщиком. Поставка товара осуществляется автотранспортом покупателя или поставщика, за счет и на риск покупателя. Право собственности на товар переходит к покупателю с момента отгрузки товара со склада поставщика.

Во всех перечисленных договорах отражено:

"Авангард" имеет расчетный счет в КБ "Межтрастбанк" (ООО);

ООО "СТК-Инвест" имеет расчетный счет в КБ "Межтрастбанк" (ООО).

В ходе проведения проверки "Авангард" по требованию представлены Акты сверки (т.д. 27 л.д. 4-14) между ООО "СТК-Инвест" и "Авангард" за период с 01.01.2008 г. по 31.12.2009 г., Карточки по счетам 62, 60, отражающие расчеты и отгрузку товара с ООО "СТК-Инвест", Путевые листы по доставке товара.

Из анализа путевых листов установлено, что путевые листы не содержат сведений о грузополучателе, отсутствуют сведения о номерах приложенных товарно-транспортных документов (накладных), которые перечисляют перевозимый груз (товары). По представленным путевым листам неустановленный груз перевозился неустановленным грузополучателям в следующие города: Люберцы, Подольск, Кольчугино, Иваново, Владимир, Ярцево. На основании изложенного, нельзя установить по представленным путевым листам перевозимый товар, его вес либо количество, грузополучателя и его местонахождение.

23.03.2011 г. генеральный директор "Авангард" Резнов В.Д. был допрошен, (выписка из протокола допроса N 1 от 23.03.2011 г. Резнова В.Д.):

1. С какого времени работаете в должности генерального директора ОАО "Юрьев-Польская ткацко-отделочная фабрика "Авангард". С 18 мая 2010 года.

2. Заключался ли ОАО "Авангард" договор (договора) с ООО "СТК-Инвест" ИНН 7704574156, если да, то перечислить их. Да, Договор N 5/02-06 от 05.06.2006 (покупка), договор N 10 от 01.06.2006 г. (продажа), договор N 09-07/09 от 13.07.2009 г. (покупка), договор N 5 от 26.03.2007 г. (хранение, упаковка), договор N 07/01-09 от 15.01.2009 г. (покупка), договор N 07-07 от 30.03.2007 г. (услуги транспорта), договор N 13-09/09 от 22.09.2009 г. (покупка пряжи).

3. Какой товар (работы, услуги) приобретался у ООО "СТК-Инвест" либо реализовывались ООО "СТК-Инвест". Реализовывалась текстильная продукция собственного производства, услуги по хранению и упаковке, доставка продукции. Закупалась текстильная продукция других производителей.

4. Каким образом происходила отгрузка товара в адрес Вашей организации либо в адрес ООО "СТК-Инвест". Доставка товара в наш адрес транспортом поставщика. Отгрузка продукции с предприятия осуществлялась либо с единого склада либо транспортом предприятия с возмещением затрат либо транспортом покупателя.

5. Если Ваша организация осуществляла доставку товара, то указать адрес ООО "СТК-Инвест", где происходила отгрузка товара. Для доставки товара в наш адрес транспорт предприятия очень редко привлекался. Конкретно сейчас сказать не могу.

6. Если доставка товара в адрес ООО "СТК-Инвест" осуществлялась сторонними организациями, то указать данные организации (наименование, ИНН, лицо подписавшее договор). Сторонних организаций ОАО "Авангард" не привлекал к доставке товара.

11.10.2011 г. генеральный директор ООО "СТК-Инвест" Меламед А.В. (т.д. 46 л.д. 30-49) был допрошен, (выписка из протокола допроса N 498 от 11.10.2011 г. Меламеда А.В.): 1. в должности генерального директора ООО "СТК-Инвест" работаю с 2005 года. 2. ООО "СТК-Инвест" заключал договора-поставки, договора субаренды с ООО "СТК-Текстиль" ИНН 7705691769. 3. товар - текстильная продукция (ткани, махровые полотенца и различные текстильные изделия) реализовывался ООО "СТК-Текстиль".

Покупатель - ООО "Домашний текстиль" ИНН 5402514686/540201001 пояснил, что в соответствии с товарными накладными грузоотправителем (организация, адрес) является "Авангард", ИНН/КПП 3326001750/332601001, Россия, Владимирская обл., г. Юрьев-Польский, ул. Революции, д. 2. Поставщиком является ООО "СТК-Текстиль", ИНН/КПП 7705691769/770501001, Россия, г. Москва, ул. Яузская, д. 8, стр. 2.

Покупатель - ООО "Мега-олий" ИНН 3702022120/370201001 пояснил, что в соответствии с товарными накладными грузоотправителем (организация, адрес) является ИП Шипунов Александр Геннадьевич, ИНН 370265962207, Россия, Ивановская обл., г. Иваново, ул. Шошина, д. 19, кВ. 36. Поставщиком является ООО "СТК-Текстиль", ИНН/КПП 7705691769/770501001, Россия, г. Москва, ул. Яузская, д. 8, стр. 2.

Покупатель - ООО "Логос" ИНН 3702545770/370201001 пояснил, что в соответствии с представленным письмом установлено, что товарно-транспортные накладные по форме 1-Т отсутствуют. ООО "Логос" забирал ткань своим транспортом от ООО "СТК-Текстиль" со склада по адресу: - Ивановская обл., г. Иваново, ул. Красных Зорь, д. 50, скл. 11.

Покупатель - ОАО "Кукморская швейная фабрика" ИНН 1623000402/162301001 пояснил, что в соответствии с товарными накладными грузоотправителем (организация, адрес) является "Авангард", ИНН/КПП 3326001750/332601001, Россия, Владимирская обл., г. Юрьев-Польский, ул. Революции, д. 2. Поставщиком является ООО "СТК-Текстиль", ИНН/КПП 7705691769/770501001, Россия, г. Москва, ул. Яузская, д. 8, стр. 2.

Покупатель - ООО ПКФ "Сибарис" ИНН 3702009320/370201001 пояснил, что в соответствии с товарными накладными грузоотправителем (организация, адрес) является "Авангард", ИНН/КПП 3326001750/332601001, Россия, Владимирская обл., г. Юрьев-Польский, ул. Революции, д. 2. Поставщиком является ООО "СТК-Текстиль", ИНН/КПП 7705691769/770501001, Россия, г. Москва, ул. Яузская, д. 8, стр. 2. Кроме того, ООО ПКФ "Сибарис" в сопроводительном письме указало, что продукция забиралась самовывозом со склада ОАО "Юрьев-Польская ткацко-отделочная фабрика "Авангард", находящейся по адресу: Россия, Владимирская обл., г. Юрьев-Польский, ул. Революции, д. 2.

Покупатель - ООО "Шаклин" ИНН 5408132355/540801001 пояснил, что в соответствии с товарными накладными грузоотправителем (организация, адрес) является "Авангард", ИНН/КПП 3326001750/332601001, Россия, Владимирская обл., г. Юрьев-Польский, ул. Революции, д. 2. Поставщиком является ООО "СТК-Текстиль", ИНН/КПП 7705691769/770501001, Россия, г. Москва, ул. Яузская, д. 8, стр. 2.

Покупатель - ООО "Вятская текстильная компания" ИНН 4346051077/434501001 пояснил, что в соответствии с товарными накладными грузоотправителем (организация, адрес) является "Авангард", ИНН/КПП 3326001750/332601001, Россия, Владимирская обл., г. Юрьев-Польский, ул. Революции, д. 2. Поставщиком является ООО "СТК-Текстиль", ИНН/КПП 7705691769/770501001, Россия, г. Москва, ул. Яузская, д. 8, стр. 2.

Покупатель - ООО "Текстильоптторг" ИНН 2116495797/211601001 пояснил, что в соответствии с представленным письмом установлено, что ООО "Текстильоптторг" осуществляло самовывоз товара от ООО "СТК-Текстиль" со склада по адресу: - Владимирская обл., г. Юрьев-Польский, ул. Революции, д. 2.

Покупатель - ООО "Глобус" ИНН 3729000950/370201001 пояснил, что в соответствии с представленным письмом установлено, что товарно-транспортные накладные по форме 1-Т не оформлялись. ООО "Глобус" осуществлял самовывоз товара от ООО "СТК-Текстиль" со складов по адресу: Владимирская обл., г. Юрьев-Польский, ул. Революции, д. 2, г. Иваново, ул. Красных Зорь, д. 50.

Покупатель - ООО Швейный концерн "Лаваль" ИНН 6627013465/665801001 пояснил, что в соответствии с товарными накладными грузоотправителем (организация, адрес) является "Авангард", ИНН/КПП 3326001750/332601001, Россия, Владимирская обл., г. Юрьев-Польский, ул. Революции, д. 2. Поставщиком является ООО "СТК-Текстиль", ИНН/КПП 7705691769/770501001, Россия, г. Москва, ул. Яузская, д. 8, стр. 2.

Покупатель - ОАО "Амурснабсбыт" ИНН 2801012033/280101001 пояснил, что в соответствии с товарными накладными, а также железнодорожными накладными грузоотправителем (организация, адрес) является "Авангард", ИНН/КПП 3326001750/332601001, Россия, Владимирская обл., г. Юрьев-Польский, ул. Революции, д. 2. Станция отправления - Кольчугино Северной ж.д. Поставщиком по товарным накладным является ООО "СТК-Текстиль", ИНН/КПП 7705691769/770501001, Россия, г. Москва, ул. Яузская, д. 8, стр. 2.

В ходе проверки была установлена взаимозависимость между ООО "СТК-Инвест" и ООО "СТК-Текстиль".

Смолиевская Ольга Николаевна является получателем дохода в ООО "СТК-Инвест" и ООО "СТК-Текстиль".

Смирнова Леся Михайловна является получателем дохода в ООО "СТК-Инвест", одновременно является получателем дохода в ООО "Синее поле" (ИНН 3326006853), в котором учредителем с долей вклада - 99% выступает "Авангард", а также является заместителем генерального директора по экономике и финансам ООО "СТК-Текстиль".

Также ООО "СТК-Инвест" и ООО "СТК-Текстиль" имеют расчетные счета в одном банке КБ "Межтрастбанк" (ООО).

На основании полученных документов и информации, а именно: - информации, содержащейся на официальном сайте "СТК-Текстиль", где нет никакой информации в отношении ООО "СТК-Инвест", и

- документов от ООО "СТК-Текстиль", документов от фабрик-производителей продукции, документов, полученных от контрагентов ООО "СТК-Текстиль", протоколов допроса должностных лиц установлено, что товар, документально реализуемый от "Авангард" и ЯХБК в адрес ООО "СТК-Инвест", фактически в адрес ООО "СТК-Инвест" не перемещался, а в дальнейшем документально реализуемый от ООО "СТК-Инвест" в адрес ООО "СТК-Текстиль", перемещался конечным покупателям либо конечные покупатели забирали продукцию непосредственно с фабрики "Авангард" либо с адресов, по которым расположены текстильные предприятия - партнеры ООО "СТК-Текстиль", к которым относятся "Авангард", ЯХБК, ТД "Иваново". Также установлено, что продукция фабрик фактически перемещалась по адресам, где располагаются склады и фирменные магазины текстильных предприятий - партнеров ООО "СТК-Текстиль".

На основании вышеизложенного установлено, что товар в адрес ООО "СТК-Инвест" и соответственно в адрес ООО "СТК-Текстиль" фактически не перемещался, т.к. перемещение осуществлялось по адресам, где располагаются склады и фирменные магазины текстильных предприятий - партнеров ООО "СТК-Текстиль", а также в адреса конечных покупателей ООО "СТК-Текстиль".

Из представленных ООО "СТК-Текстиль" для проверки документов следует полагать, что между ООО "СТК-Текстиль" и ООО "КомЭкспо" (ИНН/КПП 7731510539/773101001) 7 июня 2006 года заключен договор поставки N 34 от 07.06.2006 г. Предметом которого являлось: "Поставщик" (ООО "СТК-Текстиль") передает в собственность "Покупателя" (ООО "КомЭкспо"), а "Покупатель" обязуется принять и оплатить ткани и швейные изделия, в согласованных сторонами объемах и номенклатуре, на условиях настоящего договора.

Согласно представленной в ходе проверки ООО "СТК-Текстиль" информации и реестру накладных (т.д. 5 л.д. 59-95):

- в 2008 году ООО "СТК-Текстиль" отгружено (реализовано) ООО "КомЭкспо" товаров на общую сумму 113 421 983 руб., в том числе НДС 17 272 950 руб. Сумма без НДС составила 96 149 033 руб. Средняя наценка ООО "СТК-Текстиль" составила 2,11%.

Доход, полученный от ООО "КомЭкспо" в 2008 году в сумме 96 149 033 руб. отражен ООО "СТК-Текстиль" по стр. 020 "Доходы от реализации", Листа 2 Налоговой декларации по налогу на прибыль.

Установлено, что в 2008 году ООО "СТК-Текстиль" было отгружено (реализовано) ООО "КомЭкспо" товаров на общую сумму 113 421 983 руб. (включая НДС), из них

- на сумму 29 508 800 рублей товаров, произведенных ООО "Ярцевский хлопчатобумажный комбинат";

- на сумму 73 890 754 рублей товаров, произведенных ОАО "Юрьев-Польская ткацко-отделочная фабрика "Авангард".

Товары двух указанных производителей в 2008 году составляют сумму 103 399 554 рублей.

- в 2009 году ООО "СТК-Текстиль" отгружено (реализовано) ООО "КомЭкспо" товаров на общую сумму 116 021 225 руб., в том числе НДС 17 621 599 руб. Сумма без НДС составила 98 399 626 руб. Средняя наценка ООО "СТК-Текстиль" составила 3,22%.

Доход, полученный от ООО "КомЭкспо" в 2009 году в сумме 98 399 626 руб. отражен ООО "СТК-Текстиль" по стр. 020 "Доходы от реализации", Листа 2 Налоговой декларации по налогу на прибыль.

Установлено, что в 2009 году ООО "СТК-Текстиль" было отгружено (реализовано) ООО "КомЭкспо" товаров на общую сумму 116 021 225 руб. (включая НДС), из них

- на сумму 50 727 591 рублей товаров, произведенных ООО "Ярцевский хлопчатобумажный комбинат";

- на сумму 52 006 826 рублей товаров, произведенных ОАО "Юрьев-Польская ткацко-отделочная фабрика "Авангард".

Товары двух указанных производителей в 2009 году составляют сумму 99 634 205 рублей.

В ходе проведения контрольных мероприятий в отношении ООО "КомЭкспо" установлено:

Из ответа ИФНС России N 31 по г.Москве вх. 02-11/24370 (т.д. 32 л.д. 77-84), установлено, что ООО "КомЭкспо" ИНН 7731510539 состоит на учете в инспекции с 23.07.2004 года. "КомЭкспо" зарегистрировано по адресу: Москва, ул. Верейская, д. 6. Организация имеет открытый расчетный счет в ООО КБ "Межтрастбанк". По адресу регистрации руководителя, учредителя направлены повестки о вызове N 389 от 01.06.2010 г., N 750 от 07.12.2010 г. По адресу регистрации организации был осуществлен осмотр помещений. ООО "КомЭкспо" не обнаружено. Собственнику помещений направлено требование на предоставление документов, подтверждающих предоставление данного помещения в аренду ООО "КомЭкспо". С целью установления местонахождения организации Инспекцией N 31 направлен запрос в УВД N 21-06/301 от 01.06.2010 г., на который получен ответ, что должностное лицо по месту регистрации не проживает и установить его местонахождение не представляется возможным.

Из ответа ИФНС России N 31 по г.Москве вх. 02-11/05964, установлено, что ООО "КомЭкспо" ИНН 7731510539 состоит на учете в инспекции с 23.07.2004 года. Адрес, указанный в учредительных документах: 121357, Россия, г. Москва, ул. Генерала Дорохова, 2А, адрес постоянно действующего исполнительного органа: Москва, ул. Верейская, д. 6. Руководитель, учредитель: Тарасов Виктор Борисович, паспорт 4699 233549 выдан 30.07.1999 г. ОВД г. Мытищи Московской обл.. Последняя сданная налоговая отчетность за 4 кв. 2010 г. НДС не "0". ЕСН за 2008-2009 г.г. сданы "0". Зарегистрированных ККТ нет. Также представлен договор N 34 от 05.06.2006 г., заключенный с ООО "СТК-Текстиль", и письмо в котором перечислены счета-фактуры, полученные ООО "КомЭкспо" от ООО "СТК-Текстиль". Кроме того, в письме указывается, что ООО "КомЭкспо" в 2008 и 2009 г.г. являлось агентом при исполнении Договора N 34 от 07.06.2006 г., ООО "КомЭкспо" получало счета-фактуры от поставщика на свое имя, регистрировал их в журнале учета полученных счетов-фактур, но в книге покупок не регистрировал. Одновременно с этим ООО "КомЭкспо" выписывал счета-фактуры принципалу от своего имени, регистрировал их в журнале учета выставленных счетов-фактур, но в книге продаж не регистрировал, т.к. на нем не лежала обязанность по уплате налога на добавленную стоимость в связи с этой продажей. В связи с вышеизложенным, книги покупок и книги продаж за 2008-2009 г.г. не предоставлены.

Проведен допрос лица, значившегося генеральным директором ООО "КомЭкспо" Тарасова В.Б. (т.д. 46 л.д. 50-55) Выписка из протокола допроса Тарасова Виктора Борисовича (протокол допроса б/н от 18.02.2011 г.):

"В настоящее время я проживаю у жены по адресу:... Работаю в ООО "..." в должности кладовщика. Предпринимательской деятельностью я не занимаюсь и никогда не занимался.

Название организации ООО "КомЭкспо" (ИНН 7731510539) мне неизвестно. ООО "КомЭкспо" я никогда не учреждал. Уставной вклад в ООО "КомЭкспо" я никогда не вносил. Доверенностей на учреждение указанной организации я никому не давал. Где располагается ООО "КомЭкспо" мне неизвестно. Кто является фактическим руководителем и главным бухгалтером мне неизвестно. Где хранится финансово-хозяйственная документация ООО "КомЭкспо" я не знаю. Руководителем ООО "КомЭкспо" я не являюсь и никогда не являлся.

Карточку с образцами подписей и оттиска печати ООО "КомЭкспо" я никогда в качестве генерального директора указанной организации не подписывал, а также не заверял ее у нотариуса. Никаких финансово-хозяйственных документов, налоговой и бухгалтерской отчетности в качестве генерального директора ООО "КомЭкспо" я никогда не подписывал, а также не выдавал никому доверенностей на право подписания от моего имени.

Представленный договор N 34 от 07.06.2006 года (т.д. 10 л.д. 68-70) заключенный между ООО "СТК-Текстиль" и ООО "КомЭкспо", в лице генерального директора Тарасова Виктора Борисовича подписан не мною. Кем сделана подпись от моего имени мне неизвестно. Доверенности на право подписи от моего имени я никому не давал. Также я никогда не подписывал в качестве генерального директора ООО "КомЭкспо" счетов-фактур, накладных, актов, налоговой и бухгалтерской отчетности.

Организация ООО "СТК-Текстиль" (ИНН 7705691769) мне неизвестна. С руководителем указанной организации я не знаком, также я никогда не общался ни с какими представителями ООО "СТК-Текстиль". Где располагается данная организация я не знаю.

Хочу сообщить, что в 2005 году мною был утерян паспорт, о чем я заявлял в милицию.

После утери паспорта мне стало известно, что на мое имя зарегистрированы различные юридические лица. Никаких организаций я не учреждал. Уставной взнос в уставной капитал организаций я никогда не вносил. Генеральным директором организаций я никогда не был. Заработную плату в ООО "КомЭкспо", а также в организациях, зарегистрированных на мое имя, я никогда не получал."

Из анализа движения денежных средств по банковскому счету установлено, что ООО "КомЭкспо" не осуществлял в 2008, 2009 году перечисление денежных средств на выплату заработной платы Тарасову В.Б.. Вышеизложенная информация подтверждает показания Тарасова В.Б., включая факт того, что он не работала в ООО "КомЭкспо", не получал заработную плату в ООО "КомЭкспо". ООО "КомЭкспо" не представляло в налоговый орган по месту учета сведения о доходах физических лиц, включая Тарасова В.Б., по форме 2-НДФЛ.

Из анализа бухгалтерской и налоговой отчетности, представленной ООО "КомЭкспо" в налоговый орган по месту учета, установлено, что данные, отраженные в налоговой отчетности не соответствуют данным отраженным в бухгалтерской отчетности, а также данные, отраженные в декларациях по НДС за год не соответствуют данным, отраженным в декларации по налогу на прибыль. Данные, отраженные в налоговой и бухгалтерской отчетности, противоречат друг другу и не отражают реальных результатов финансово-хозяйственной деятельности.

Из ответа вх. 02-11/09475 ИФНС России N 9 по г.Москве в отношении ООО "Компания Сейлз ТрастКомпани" ИНН 7709559338/770901001 установлено, что ООО "Компания Сейлз ТрастКомпани" и ООО "КомЭкспо" заключены следующие договора:

-договор поручения N 12 от 25.04.2007 г., заключенный между ООО "Компания "СейлзТрастКомпани" (поверенный), в лице генерального директора Кудряшова Д.А. и ООО "КомЭкспо" (доверитель), в лице генерального директора Тарасова В.Б., в соответствии с которым доверитель поручает, а поверенный берет на себя обязательство заключать с третьими лицами от имени и за счет доверителя контракты на приобретение пряжи, а также выполнять иные действия, необходимые для осуществления указанного поручения. Права и обязанности по сделкам, совершенным Поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

-договор комиссии N 13 от 21.05.2007 г., заключенный между ООО "Компания "СейлзТрастКомпани" (комиссионер), в лице генерального директора Кудряшова Д.А. и ООО "КомЭкспо" (комитент), в лице генерального директора Тарасова В.Б., в соответствии с которым комиссионер принимает на себя обязанность реализации товара от своего имени, но за счет комитента. Продажу товара комитента комиссионер осуществляет по ценам, которые указывает комитент. Комиссионер не участвует в формировании цен на продажу товара. Ассортимент и количество товара согласовываются сторонами отдельно по каждой партии товара. Комитент обязуется поставить комиссионеру товар на условиях, получения товара в месте нахождения поставщика.

Договор комиссии N 2 от 30.11.2004 г., заключенный между ООО "Компания "СейлзТрастКомпани" (комиссионер) в лице генерального директора Ямбаева Р.Ш. и ООО "КомЭкспо" (комитент), в лице генерального директора Тарасова В.Б., в соответствии с которым комиссионер обязуется по поручению комитента за обусловленное вознаграждение и за счет комитента совершить от своего имени следующие сделки: заключить договора продажи пряжи хлопчатобумажной.

Продажу товара комитента комиссионер осуществляет по ценам, которые указывает комитент. Комиссионер не участвует в формировании цен на продажу товара покупателя.

Во всех перечисленных договорах отражено:

ООО "КомЭкспо" имеет расчетный счет в КБ "Межтрастбанк" (ООО);

ООО "Компания "СейлзТрастКомпани" имеет расчетный счет в КБ "Межтрастбанк" (ООО).

Также с целью подтверждения прохождения товара через ООО "КомЭкспо", а в дальнейшем и через ООО "Компания "СейлзТрастКомпани" допрошен Резнов Д.В., являющийся генеральным директором "Авангард" (выписка из протокола допроса N 2 от 23.03.2011 г. Резнова В.Д.): 1. С какого времени работаете в должности генерального директора ОАО "Юрьев-Польская ткацко-отделочная фабрика "Авангард". С 18 мая 2010 года. 2. Заключался ли ОАО "Авангард" договор (договора) с ООО "Компания Сейлз ТрастКомпани" ИНН 7709559338, если да, то перечислить их. Да, заключены. Договор N 4 от 04.11.2005 г. (покупка пряжи), договор N 06/04-07 от 25.04.2007 г. (агентский), договор N 07/05-07 от 22.04.2007 г. (комиссия). 3. Какой товар (работы, услуги) приобретался у ООО "Компания Сейлз ТрастКомпани" (перечислить номенклатуру товара), а также каким организациям данный товар в дальнейшем реализовывался. Приобреталась пряжа для собственных нужд и для продажи. В дальнейшем пряжу реализовывали клиентам по России. 4. Каким образом происходила отгрузка товара в адрес Вашей организации. Как собственным транспортом, так и транспортом поставщика. 5. Если Ваша организация осуществляла самовывоз товара, то указать адрес ООО "Компания Сейлз ТрастКомпани", где происходила отгрузка товара. Погрузка пряжи происходила в компаниях, где ее закупала 000 "Компания Сейлз ТрастКомпани". 6. Если доставка товара в Ваш адрес 000 "Компания Сейлз ТрастКомпани" осуществлялась с привлечением сторонних организаций, то указать данные организации (наименование, ИНН, лицо подписавшее договор). Самовывоз осуществлялся собственным транспортом. 7. Суммы затрат по договору, заключенному с вышеуказанной организацией, отнесенных на расходы, уменьшающие доходы от реализации при расчете налога на прибыль за 2008 и 2009 года. Произведенные затраты по агентскому договору и договору комиссии возмещались 000 "Компания Сейлз ТрастКомпани". 8. Суммы НДС, принимаемые к налоговому вычету при приобретении у вышеуказанной организации товаров, отраженных в налоговых вычетах, уменьшивших общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ за 2008 и 2009 года. Такой учет возмещение НДС в разрезе поставщиков сырья не ведется. Необходимо время, чтобы подготовить данные.

Генеральный директор "Авангард" Резнов В.Д. в ходе допроса, отвечая на вопрос: Если Ваша организация осуществляла самовывоз товара, то указать адрес ООО "Компания Сейлз ТрастКомпани", где происходила отгрузка товара, четко указал, что Погрузка пряжи происходила в компаниях, где ее закупала ООО "Компания Сейлз ТрастКомпани". ООО "Компания "СейлзТрастКомпани", на основе анализа расчетного счета, закупала товар у ООО "КомЭкспо". Следовательно "Авангард" не могла осуществлять вывоз товара (продукция, пряжа) из ООО "КомЭкспо", т.к. ООО "КомЭкспо" относится к категории фирмы-"однодневки", не имеет сотрудников, не имеет учредителя и руководителя, что подтверждено допросом лица, который значился на должности генерального директора ООО "КомЭкспо" Тарасова В.Б., также подтверждается отсутствием поданных сведений в налоговый орган по месту учета о доходах физических лиц по форме 2-НДФЛ, отсутствием расходов по расчетному счету ООО "КомЭкспо" за транспортировку товаров, аренду складов и офисных помещений, отсутствие выплат заработной платы физическим лицам, отсутствие перечисления НДФЛ и ЕСН, а также представленной в налоговый орган бухгалтерской и налоговой отчетностью, которая не отражают реальных результатов финансово-хозяйственной деятельности.

Из анализа выписки по банковскому счету ООО "КомЭкспо" установлено, что ООО "КомЭкспо" получало денежные средства от различных организаций за: оборудование, автомобили (полуприцепы), автозапчасти, хлопок, стройматериалы, продукты питания, промышленные товары, уборку территорий, погашение беспроцентных займов, текстильное оборудование, услуги, пряжу, ткани, плюш, мебельные ткани, ковровые покрытия, махровые полотенца, нитки, полотенца, текстильные изделия, одежду, ткани швейные, товары народного потребления.

По данным бухгалтерского баланса остатки "товары отгруженные", "товары для перепродажи", "товары принятые на комиссию" на начало и конец 2008 и 2009 года отсутствуют. По данным бухгалтерского баланса ООО "КомЭкспо" товар в адрес ООО "КомЭкспо" либо не отгружался либо полностью реализован.

Из выписки банковского счета ООО "КомЭкспо" видно, что ООО ТД "Ярцевский хлопчатобумажный комбинат" (ИНН 6227014840) перечисляет ООО "КомЭкспо" п/п N 175 от 29.02.2008 г. на сумму 3 052 400 рублей (назначение платежа: погашение беспроцентного займа по договору N 21 от 04.04.2005 г.).

Расчетные счета ООО "КомЭкспо", ООО ТД "Ярцевский хлопчатобумажный комбинат" открыты в одном банке КБ "Межтрастбанк" (ООО). (т.д. 46 л.д. 83-151)

По банковскому счету ООО "КомЭкспо" видно, что "ЯХБК" перечисляет ООО "КомЭкспо" п/п N 26 от 06.08.2009 г. на сумму 1 483 240 рублей (назначение платежа: возврат излишне перечисленных средств), также "КомЭкспо" перечисляет "ЯХБК" платежными поручениями на сумму 11 млн. рублей (назначение платежа: за обрезь, за ткань).

Расчетные счета ООО "КомЭкспо", "ЯХБК" открыты в одном банке КБ "Межтрастбанк" (ООО).

В соответствии с п.3 ст.271 Налоговым Кодексом Российской Федерации (далее по тексту - НК РФ) для доходов от реализации, если иное не предусмотрено главой 25 НК РФ, датой получения дохода признается дата реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), определяемой в соответствии с пунктом 1 статьи 39 НК РФ, независимо от фактического поступления денежных средств (иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав) в их оплату.

В соответствии с п.1 ст. 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

В соответствии со ст. 160 Гражданского кодекса Российской федерации (далее по тексту ГК РФ), сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Согласно ст. 154 ГК РФ, для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

Согласно ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Согласно ст. 432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно п.3 ст.53 ГК РФ лицо, которое в силу Закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им лица добросовестно и разумно. Также, в силу положений п.1 ст. 10 и п.1 ст.401 ГК РФ, лицо, действующее от имени юридического лица, должно действовать не во вред другому лицу, не злоупотреблять представленным законом ему правом, вступая в хозяйственные правоотношения с третьими лицами, проявлять ту степень заботливости и осмотрительности, какая от него требуется по характеру обязательства и условием делового оборота и принимать все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Фактически данные организации не функционировали как юридические лица, так как не обладали его признаками, предусмотренными статьями 48 и 53 ГК РФ, т.е. не имели органа юридического лица, следовательно, совершенная сделка от их имени не может порождать правовых последствий.

Таким образом, в ходе выездной налоговой проверки было установлено, что отгрузка товара ООО "СТК-Текстиль" в адрес ООО "КомЭкспо" не производилась. Соответственно товар реализован не был. Вследствие чего, ООО "СТК-Текстиль" завысило доход от реализации по стр. 010 налоговой декларации по прибыли на сумму 96 149 033 руб. в 2008 году, 98 399 626 руб. в 2009 году.

Правила расчета косвенного участия в организации закреплены в пп. 1 п. 1 ст. 20 "Взаимозависимые лица" НК РФ.

Согласно пп. 1 п. 1 ст. 20 НК РФ взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации, и суммарная доля такого участия составляет более 20 процентов. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность иных организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой.

На основании вышеизложенного налоговым органом сделан вывод о том, что товар в адрес ООО "СТК-Инвест" и соответственно в адрес ООО "СТК-Текстиль" фактически не перемещался, т.к. перемещение осуществлялось по адресам, где располагаются склады и фирменные магазины текстильных предприятий - партнеров ООО "СТК-Текстиль", а также в адреса конечных покупателей ООО "СТК-Текстиль".

Осуществлен выезд в адрес проживания Карпова И.С. В ходе выезда от жены Карпова Ильи Сергеевича было установлено, что указанное лицо умерло 19.06.2008 г.,а также ею была предоставлена копия свидетельства о смерти.

Карпов И.С. значится по настоящее время генеральным директором ООО "Юнион Трейд Групп" (ИНН 7719511110). Указанная организация в 2009 году перечисляла денежные средства ООО "КомЭкспо" с назначением платежа: оплата за бязь по договору N 79.

Допрошен Ямбаев Ринат Шамилевич (т.д. 3 л.д. 145-146), который значится по настоящее время учредителем ООО "Компания СейлзТрастКомпани" (ИНН 7709559338), а также значился генеральным директором указанной организации до 07.08.2005 г.

Выписка из протокола допроса Ямбаева Рината Шамилевича (протокол допроса б/н от 09.02.2012 г.): "В настоящее время я нигде не работаю. Последнее мое место работы в должности контролера на заводе "Кулон" (м. Алексеевская). У меня средне-специальное образование. Предпринимательской деятельностью я никогда не занимался. Я терял свой паспорт. Когда он был утерян я не помню.

ООО "Компания СейлзТрастКомпани" (ИНН 7709559338), а также другие юридические лица, я не учреждал. Документы об учреждении ООО "Компания СейлзТрастКомпани", доверенностей для осуществления государственной регистрации я никогда не подписывал. Юридические лица от моего имени могли быть учреждены лицами, которые воспользовались моим утерянным паспортом.

Генеральным директором ООО "Компания СейлзТрастКомпани" я никогда не был. Счетов в банках от имени ООО "Компания СейлзТрастКомпани" я никогда не открывал и не давал доверенностей на их открытие. Заработную плату в ООО "Компания СейлзТрастКомпани" я никогда не получал. Кто являлся фактически руководителем и главным бухгалтером ООО "Компания СейлзТрастКомпани" я не знаю. Где хранится финансово-хозяйственная документация организации, печать ООО "Компания СейлзТрастКомпани" мне не известно. Где располагается офис и иные помещения данной организации мне неизвестно. Сколько работников состоит в штате ООО "Компания СейлзТрастКомпани" я не знаю. Никаких финансово-хозяйственных документов, налоговой отчетности я в качестве генерального директора ООО "Компания СейлзТрастКомпани" никогда не подписывал, а также не давал доверенностей на право подписания от моего имени.

Сообщаю, что представленный мне договор комиссии N 2 от 30.11.2004 года, заключенный между ООО "Компания СейлзТрастКомпани" и ООО "КомЭкспо", в лице генерального директора ООО "Компания СейлзТрастКомпани" Ямбаева Р.Ш. и генерального директора ООО "КомЭкспо" Тарасова В.Б. я никогда не подписывал, вижу данный договор впервые и никогда не давал доверенности на право подписания от моего имени. С Тарасовым Виктором Борисовичем я не знаком и никогда его не встречал. С Кудряшовым Дмитрием Александровичем я не знаком, никогда с ним не встречался. Кудряшова Д.А. я никогда не назначал на должность генерального директора ООО "Компания СейлзТрастКомпани", а также не давал доверенностей на право назначения от моего имени.

Названия организаций ООО "СТК-Инвест", ООО "КомЭкспо" мне неизвестны. Я ранее подавал заявления в МИФНС России N 46 по г. Москве о том, что я не имею отношения к организациям, которые зарегистрированы на мое имя по утерянному паспорту".

Из Отделения УФМС России по г. Москве по району Котловка получена копия формы N Ш в отношении Ямбаева Р.Ш. Согласно представленной форме N 1П установлено, что указанному гражданину был выдан паспорт 07.11.2005 г., взамен утерянного.

Также Отделением УФМС России по г. Москве по району Котловка предоставлена информация, на основании которой установлено, что оригинал формы N Ш в отношении Ямбаева Р.Ш. был истребован в качестве доказательства Определением Арбитражного суда г. Москвы от 23.12.2008 года. Получен ответ из МИФНС России N 48 по г. Москве. В ответе представлена копия протокола допроса N 20-11/122 от 22.10.2010 г. Ямбаева Р.Ш. Выписка из протокола допроса Ямбаева Рината Шамилевича (протокол допроса N 20-11/122 от 22.10.2010 г.): "1.Являлись ли Вы когда-либо руководителем, гл.бухгалтером, учредителем или участником ООО "Интер Стиль" ИНН 7718531480? Нет. 2.Кем фактически осуществлялась регистрация ООО "Интер Стиль" ИНН 7718531480? Не знаю. 3.Выдавали ли Вы доверенности для осуществления государственной регистрации ООО "Интер Стиль" ИНН 7718531480? Если выдавали, то кому конкретно (Ф.И.О., паспортные данные)? Нет. 4.По какому адресу Вами регистрировалось ООО "Интер Стиль" ИНН 7718531480? Не знаю. 5.До какого времени Вы фактически являлись руководителем, гл.бухгалтером, учредителем или участником ООО "Интер Стиль" ИНН 7718531480? Не являлся. б.Каким видом деятельности занималось ООО "Интер Стиль" ИНН 7718531480? Не знаю. 7.Кем (лично (по доверенности) Ф.И.О., паспортные данные) открывались, закрывались счета ООО "Интер Стиль" ИНН 7718531480 в банках? Не знаю. 8.Кто (Ф.И.О.) отдавал приказы, распоряжения, подписывал бухгалтерскую и налоговую отчетность в ООО "Интер Стиль" ИНН 7718531480? Не знаю. 9.Подписывали ли Вы какие-либо документы по финансово-хозяйственным взаимоотношениям от лица ООО "Интер Стиль" ИНН 7718531480? Нет. Ю.Известно ли Вам о перечислении денежных средств в пользу ООО "Интер Стиль" ИНН 7718531480? Нет. 11.Являетесь ли Вы руководителем, гл.бухгалтером, учредителем или участником каких-либо иных фирм, зарегистрированных в г. Москве? Нет. 12.Теряли ли Вы паспорт. 13.Выдавали ли Вы какие либо доверенности на предоставление интересов и право подписи финансовых и (или) иных документов по финансово-хозяйственной деятельности ООО "Интер Стиль" ИНН 7718531480? Нет. 14. Являетесь ли Вы руководителем, гл.бухгалтером, учредителем фирм, указанных в Приложении N 1 к настоящему протоколу N 20-11/122 от 22.04.2010 г. Ответ: Нет".

В приложении N 1 к протоколу N 20-11/122 от 22.04.2010 г. среди перечисленных организаций имеется ООО "Компания СейлзТрастКомпани".

Проведен допрос генерального директора ООО "СТК-Текстиль" Байтураевой С.Э. (т.д. 3 л.д. 145-146) Выписка из протокола допроса Байтураевой Сабиры Эргашевны (протокол допроса б/н от 30.01.2012 г.): "Я работаю в ООО "СТК-Текстиль" с октября 2006 года в должности начальника отдела продаж. В должности генерального директора ООО "СТК-Текстиль" я работаю с июня 2009 года. На должность генерального директора ООО "СТК-Текстиль" я была назначена учредителем организации Жулепов Александр Евгеньевич. С учредителем Жулеповым А.Е. при назначении меня на должность генерального директора я лично не общалась. Оформление меня на должность ген.директора ООО "СТК-Текстиль" происходило через юридическую компанию. В октябре 2011 г. я стала учредителем ООО "СТК-Текстиль". В общество (ООО "СТК-Текстиль") в сентябре 2011 года поступило заявление от Жулепова А.Е. о продаже своей доли общества. Я ответила Жулепову А.Е. письменно и отправила ответ через курьера, который вручил письмо Жулепову по домашнему адресу. В мои должностные обязанности, как генерального директора, входит общее руководство организацией, заключение договоров, подписание первичной документации. Основным видом деятельности организации является оптовая торговля текстильными изделиями. Основными поставщиками являются: ООО "СТК-Инвест". Организация ООО "СТК-Текстиль" фактически располагается по адресу: ул. Промышленная, д. 11. У ООО "СТК-Текстиль" в период 2008 г. - начало 2009 г. было зарегистрировано обособленное подразделение по месту нахождения склада: адрес г. Подольск, ул. Комсомольская, д. 1. У кого арендовали складские помещения в г. Подольске я не помню. Общество относило на затраты расходы по аренде складских помещений. Я могу представить документы по складским помещениям в г. Подольске.

В 2008-2009 г. одним из покупателей ООО "СТК-Текстиль" было ООО "КомЭкспо" (ИНН 7731510539). Договор с указанной организацией был заключен в 2006 г. Договор от ООО "СТК-Текстиль" заключался ген.директором Фокиным ДА., а от ООО "КомЭкспо" ген.директором Тарасовым. В соответствии с договором ООО "КомЭкспо" забирает товар путем самовывоза, а также предусмотрена отсрочка платежей за товар. ООО "КомЭкспо" осуществляло самовывоз товара со складов по адресу: г.Подольск, ул.Комсомольская, д. 1 и г.Москва, ул. Промышленная, д. 11. У ООО "СТК-Текстиль" в 2008-2009 г. были заключены договора хранения товара фабрикой ОАО "Авангард", ООО "ЯХБК", ИП Шикунов А.Г. (г. Иваново).

Отгрузка товара ООО "КомЭкспо" по адресу: г.Москва, ул. Промышленная, д. 11 происходила следующим образом: ООО "СТК-Инвест" выгружало товар предназначенный для ООО "КомЭкспо" на пандус, откуда ООО "КомЭкспо" забирало товар путем самовывоза. Отгрузка товара документально происходила в один день от ООО "СТК-Инвест" в адрес ООО "СТК-Текстиль" и от ООО "СТК-Текстиль" в адрес ООО "КомЭкспо"".

7. Проведен допрос генерального директора ООО "СТК-Инвест" Меламеда А.В. Выписка из протокола допроса Меламеда Андрея Владимировича (протокол допроса б/н от 16.02.2012 г.):

"Вопрос: Место работы и должность до работы в ООО "СТК-Инвест". С какого времени работаете в должности генерального директора ООО "СТК-Инвест"; Ответ: Место работы до ООО "СТК-Инвест" я не помню. Я работаю в должности генерального директора ООО "СТК-Инвест" с июня 2006 года. Одновременно я являюсь единственным учредителем ООО "СТК-Инвест".

Вопрос: Какое образование было Вами получено; Ответ: Я имею высшее образование.

Вопрос: Основной вид деятельности ООО "СТК-Инвест"; Ответ: Основным видом деятельности ООО "СТК-Инвест" является торгово-закупочная деятельность. Организация закупает и реализует текстильные изделия.

Вопрос: Где располагаются офис (офисы) организации, а также ее склады? Организация располагается в собственных помещениях или в арендуемых? Если в арендуемых помещениях, то указать арендодателей помещений; Ответ: Офис организации располагается и располагался по адресу: г. Москва, ул. Промышленная, д. 11 (на 5 этаже несколько помещений). Складские помещения организация арендовала в период 2008-2009г.г. по следующим адреса: г. Москва, ул. Промышленная, д. 11; г. Подольск, ул. Комсомольская, д. 1 (на бывшей фабрике "Зингер") до 30.04.2009 г.; г. Ярцево (на территории Ярцевского хлопчатобумажного комбината), г. Юрьев-Польский (на территории фабрики "Авангард"), г. Иваново, ул. Красных Зорь, д. 50, ул. Жиделева, д. 21, ул. Сосновая, д. 1. Офисные помещения по Промышленной, д. 11 ООО "СТК-Инвест" арендует у ООО "СТК-Текстиль". Складские помещения ООО "СТК-Инвест" арендует в г. Иваново у ИП Шипунова.

Вопрос: Знакомы ли Вы со Смолиевской Ольгой Николаевной? Если да, то указать обстоятельства знакомства; Ответ: Да, я знаком. Со Смолиевской О.Н. я знаком, как с работником ООО "СТК-Инвест".

Вопрос: Известно ли Вам, что Смолиевская О.Н. является сотрудником ООО "СТК-Текстиль"; Ответ: Да, мне это известно.

Вопрос: Знакомы ли Вы со Смирновой Лесей Михайловной? Если да, то указать обстоятельства знакомства; Ответ: Да, я знаком. Со Смирновой Л.М. я знаком, как с работником ООО "СТК-Инвест".

Вопрос: Известно ли Вам, что Смирнова Л.М. является (являлась) заместителем генерального директора по экономике и финансам 000 "СТК-Текстиль"; Ответ: Да, мне это известно.

Вопрос: Поставщики товара в адрес ООО "СТК-Инвест" в период 2008-2009 годов; Ответ: Основными поставщиками товара в адрес ООО "СТК-Инвест" в период 2008-2009 г.г. являлись: ОАО Фабрика "Авангард", Ярцевский хлопчатобумажный комбинат, ООО "Компания СейлзТрастКомпани".

Вопрос: Покупатели ООО "СТК-Инвест", которым реализуется товар, приобретенный у перечисленных поставщиков; Ответ: Основным покупателем товара, приобретенного у ОАО Фабрика "Авангард", Ярцевский хлопчатобумажный комбинат, ООО "Компания СейлзТрастКомпани", в период 2008-2009 г.г. была ООО "СТК-Текстиль".

Вопрос: Каким образом был найден покупатель - ООО "СТК-Текстиль"? Какой объем реализуемой продукции приходится на данного покупателя? Ответ: Я знал бывшего генерального директора ООО "СТК-Текстиль" Фокина Дмитрия. Мы с ним договорились и заключили договор, о том что ООО "СТК-Инвест" будет поставлять текстильную продукцию. Основным заказчиком выступал и выступает ООО "СТК-Текстиль", на указанного покупателя приходится более 90% реализуемой продукции.

Вопрос: Перечислите номенклатуру товара, приобретаемого у каждого из перечисленных поставщиков в адрес ООО "СТК-Инвест"; Ответ: У Ярцевского хлопчатобумажного комбината "СТК-Инвест" приобретало: махровые изделия, ткани (бязь, вафельное полотно, ткани постельного и кухонного назначения, а также изделия из них, фланель и изделия из фланели), возможно также приобреталась и пряжа. У ОАО Фабрика "Авангард" ООО "СТК-Инвест" приобретало махровые изделия, ткани сорочечные (шотландка, фуле), вафельное полотно, мебельные ткани, плюш, гобелен, автомобильные ткани. У ООО "Компания СейлзТрастКомпани" ООО "СТК-Инвест" приобретало пряжу, ткани (бязь, вафельное полотно, ткани постельного и кухонного назначения, а также изделия из них, фланель и изделия из фланели), махровые изделия, мебельные ткани и другие текстильные изделия.

Вопрос: Могло бы ООО "СТК-Инвест" товар, приобретаемый у ООО "Компания Сейлз ТрастКомпани", приобрести у фабрики "Авангард" или Ярцевский хлопчатобумажный комбинат? Ответ: Не всегда, потому что на фабрике и комбинате иногда необходимый товар отсутствовал.

Вопрос: Как вы нашли (Интернет, журналы, газеты, др.) поставщика продукции -ООО "Компания Сейлз ТрастКомпани" (ИНН 7709559338)? Ответ: Я познакомился на одной из текстильных ярмарок с Кудряшовым Дмитрием, который представился как генеральный директор ООО "Компания СейлзТрастКомпани". После этого с данной организацией был заключен договор и мы начали работать.

Вопрос: При выборе контрагента ООО "Компания Сейлз ТрастКомпани" ИНН 7709559338 в качестве партнера проверяли ли Вы его правоспособность, а также полномочия лиц, представлявшихся от имени указанной организации; Ответ: Да, проверяли. При заключении договора я смотрел паспорт Кудряшова. Что было сделано еще я точно не помню.

Вопрос: По каким номерам телефонов Вы созванивались с сотрудниками (представителями) поставщика? Ответ: Я общался только с Кудряшовым. Его номер телефона 903-599-20-03.

Вопрос: С кем из сотрудников (представителей) поставщика общались (договаривались) по телефону и о чем? Ответ: Я общался только с Кудряшовым по вопросам поставки товара.

Вопрос: По какому конкретно адресу Вы встречались с сотрудниками (представителями) поставщика? Ответ: Все встречи с генеральным директором Кудряшовым происходили в офисе ООО "СТК-Инвест" по адресу: г. Москва, ул. Промышленная, д. 11. Сотрудников ООО "Компания СейлзТрастКомпани", за исключением Кудряшова, я не знаю. И ни с кем из сотрудников ООО "Компания СейлзТрастКомпани", за исключением Кудряшова, я не общался.

Вопрос: В каком помещении происходила встреча или переговоры (офис, склад, магазин, торговая точка, квартира, др.)? Ответ: Встречи происходили в офисе ООО "СТК-Инвест" по адресу: г. Москва, ул. Промышленная, д. 11.

Вопрос: С кем из сотрудников (представителей) Вы встречались, вели переговоры? Ответ: Только с Кудряшовым.

Вопрос: Какой товар (подробно) вы приобретали? Ответ: У ООО "Компания СейлзТрастКомпани" ООО "СТК-Инвест" приобретало пряжу, ткани (бязь, вафельное, полотно, ткани постельного и кухонного назначения, а также изделия из них, фланель изделия из фланели), махровые изделия, мебельные ткани и другие текстильные изделия.

Вопрос: Заключали ли Вы договоры (контракты, соглашения, др.) с данным поставщиком? Ответ: Да, ООО "СТК-Инвест" заключало с ООО "Компания СейлзТрастКомпани" договор поставки N 1 от 05.06.2006 г. с дополнительными соглашениями, по которому ООО "Компания СейлзТрастКомпани" поставляет товар ООО "СТК-Инвест", а также договор N 3/03-06 от 01.08.2006 г., по которому ООО "СТК-Инвест" поставляет товар ООО "Компания СейлзТрастКомпани". По договору N 3/03-06 ООО "СТК-Инвест" поставляло в адрес ООО "Компания СейлзТрастКомпани" текстильную продукцию.

Вопрос: Если заключались, то кто подписывал договор со стороны поставщика и где (офис, склад, магазин, торговая точка, квартира, др.)? Ответ: Договора со стороны указанной организации подписаны Кудряшовым. Договора подписывались в офисе ООО "СТК-Инвест" по адресу: г. Москва, ул. Промышленная, д. 11.

Вопрос: Встречались ли Вы лично с генеральным директором поставщика? Ответ: Да.

Вопрос: Каким образом Вы получали товар? Вывозили сами или товар вам доставляли? Ответ: Товар от ООО "Компания СейлзТрастКомпани" ООО "СТК-Инвест" всегда получало с доставкой до арендуемых ООО "СТК-Инвест" складов.

Вопрос: Если Вам товар доставляли, то каким образом и кто оказал услугу по доставке? Кто оплачивал доставку? Ответ: Кем осуществлялась доставка, кто оказывал услуги по доставке, кто оплачивал доставку я не знаю.

Вопрос: Товар Вам был отгружен (передан) по предоплате или отгружен с отсрочкой платежа? Ответ: ООО "СТК-Инвест" работало с ООО "Компания СейлзТрастКомпани" по договору, предусматривающем отсрочку платежа.

Вопрос: Вы оплатили за товар в полном объеме? Ответ: На начало 2010 года ООО "СТК-Инвест" имело задолженность за поставленный товар перед ООО "Компания СейлзТрастКомпани". В настоящее время остается небольшая задолженность, сумму я точно не помню.

Вопрос: Товар Вам отгружен в полном объеме? Ответ: Да.

Вопрос: Знакомы ли Вы с Брантовым Владимиром Петровичем? Если да, то указать обстоятельства знакомства; Ответ: Нет, не знаком.

Вопрос: Знакомы ли Вы с Ельчищевым Вадимом Ивановичем? Если да, то указать обстоятельства знакомства; Ответ: Да, знаком. Он брат моей сестры. Он работал в ООО "СТК-Инвест".

Вопрос: Известно ли Вам, что Ельчищев В.И. работал в ООО "ТД Текстиль-Авангард"; Ответ: Да, он работал в указанной организации.

Вопрос: Знакомы ли Вы с Байдиным Сергеем Борисовичем? Если да, то указать обстоятельства знакомства; Ответ: Да, я знаком. Знакомы мы с ним давно. Он работал в 2000-е года в текстильной сфере. После этого он стал работать в ООО "СТК-Инвест".

Вопрос: Известно ли Вам, что Байдин СБ. работал в ООО "ТД Текстиль-Авангард"; Ответ: Не знаю.

Вопрос: Известно ли Вам, что Байдин СБ. является генеральным директором ООО "Агро Трейд Блиц" (ИНН 7734214986), которое является соучредителем ОАО "Авангард"; Ответ: Нет.

Вопрос: Знакомы ли Вы с Андрейко Аллой Юрьевной? Если да, то указать обстоятельства знакомства; Ответ: Да, я знаком. Она работала в ООО "СТК-Инвест".

Вопрос: Известно ли Вам, что Андрейко А.Ю. работала в ООО "ТД Текстиль-Авангард"; Ответ: Да. Андрейко до работы в ООО "СТК-Инвест" работала в ООО "ТД Текстиль-Авангард".

Вопрос: Знакомы ли Вы с Горбуновым Виктором Федоровичем? Если да, то указать обстоятельства знакомства; Ответ: Да. Он работает в ООО "СТК-Инвест".

Вопрос: Известно ли Вам, что Горбунов В.Ф. является генеральным директором ООО "Тикэт" (ИНН 7702252178), которое является соучредителем ОАО "Авангард"; Ответ: Нет, мне это не известно.

Вопрос: Знакомы ли Вы с Исаевым Анатолием Фроловичем? Если да, то указать обстоятельства знакомства; Ответ: Нет. Работало ли указанное лицо в ООО "СТК-Инвест" я не знаю.

Вопрос: Известно ли Вам, что Исаев А.Ф. работал в ООО "ТД Текстиль-Авангард"; Ответ: Нет.

Вопрос: Знакомы ли Вы с Бадасьянц Роксаной Владимировной? Если да, то указать обстоятельства знакомства; Ответ: Да. Она работала в ООО "СТК-Инвест".

Вопрос: Известно ли Вам, что Бадасьянц Р.В. работала в ООО "ТД Текстиль-Авангард"; Ответ: Нет.

Вопрос: Знакомы ли Вы с Маргиевым Аланом Валерьевичем и Маргиевым Сосланом Валерьевичем? Если да, то указать обстоятельства знакомства; Ответ: Затрудняюсь ответить.

Вопрос: Известно ли Вам, что Маргиев А.В. и Маргиев СВ. работали в ООО "ТД Текстиль-Авангард"; Ответ: Не знаю.

Вопрос: Знакомы ли Вы с Науменко Еленой Александровной? Если да, то указать обстоятельства знакомства; Ответ: Нет. Работало ли указанное лицо в ООО "СТК-Инвест" я не помню.

Вопрос: Известно ли Вам, что Науменко Е.А. работала в ООО "ТД Текстиль-Авангард"; Ответ: Не знаю.

Вопрос: Каким образом ООО "СТК-Инвест" осуществляет подбор персонала; Ответ: Раньше (2006-2009 года) подбором персонала занимался мой заместитель Парамонов и еще один сотрудник.

Вопрос: Каким образом организацией были приняты на работу следующие сотрудники: Науменко Е.А., Маргиев А.В., Маргиев СВ., Бадасьянц Р.В., Исаев А.Ф., Андрейко А.Ю., Ельчищевым В.И.; Ответ: Перечисленные сотрудники были приняты на работу сотрудниками по подбору персонала.

Вопрос: Откуда Вам известно про организацию ООО "ТД Текстиль-Авангард"; Ответ: Мне известно, что такая организация работала в сфере текстильной продукции. ООО "ТД Текстиль-Авангард" располагалось по адресу: г. Москва, ул. Промышленная, д. 11. Я общался с директором данной организации Фроловым Сергеем. Были ли взаимоотношения между ООО "СТК-Инвест" и указанной организацией я не помню.

Вопрос: Как Вы можете пояснить, что перечисленные сотрудники ООО "СТК-Инвест" являлись сотрудниками ООО "ТД Текстиль-Авангард"; Ответ: Пояснить не могу.

Вопрос: Каким образом организацией были приняты на работу следующие сотрудники: Горбунов В.Ф., Байдин СБ. Ответ: Я лично был знаком с Горбуновым и Байдиным до того момента, когда они еще не работали в ООО "СТК-Инвест". В последствие, я пригласил их на работу в ООО "СТК-Инвест".

Вопрос: Как Вы можете пояснить, что перечисленные сотрудники ООО "СТК-Инвест" являются генеральными директорами организаций, которые выступают учредителями ОАО "Авангард"; Ответ: Не могу пояснить, так как не знаю, что Горбунов и Байдин являются генеральными директорами организаций, которые выступают учредителями ОАО "Авангард".

Вопрос: Входит ли ООО "СТК-Инвест" в холдинги или группы компаний? Ответ: Не входит.

Вопрос: Является ли ООО "СТК-Инвест" управляющей компанией холдинга СТК? Ответ: Нет, не является.

Вопрос: Если ООО "СТК-Инвест" не является управляющей компанией холдинга СТК, то как Вы можете объяснить информацию, размещенную на сайте www.stk-textile в интернете? Ответ: Информацию на указанном сайте я вижу впервые, и информация не соответствует действительности".

Из представленных для проверки документов следует полагать, что между ООО "СТК-Текстиль" и ООО "КомЭкспо" (ИНН/КПП 7731510539/773101001) 7 июня 2006 года заключен договор поставки N 34 от 07.06.2006 г. Предметом которого являлось: - "Поставщик" (ООО "СТК-Текстиль") передает в собственность "Покупателя" (ООО "КомЭкспо"), а "Покупатель" принять и оплатить ткани и швейные изделия, в согласованных сторонами объемах и номенклатуре, на условиях настоящего договора.

В соответствии со ст.250 п. 8 НК РФ к внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы: в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в статье 251 НК РФ.

При получении имущества (работ, услуг) безвозмездно оценка доходов осуществляется исходя из рыночных цен, определяемых с учетом положений статьи 40 НК РФ, но не ниже определяемой в соответствии с настоящей главой остаточной стоимости - по амортизируемому имуществу и не ниже затрат на производство (приобретение) - по иному имуществу (выполненным работам, оказанным услугам). Информация о ценах должна быть подтверждена налогоплательщиком - получателем имущества (работ, услуг) документально или путем проведения независимой оценки;

В соответствии с п.4 ст. 271 НК РФ для внереализационных доходов датой получения дохода признается: дата поступления денежных средств на расчетный счет (в кассу) налогоплательщика - для доходов: в виде безвозмездно полученных денежных средств.

В соответствии со ст. 160 ГК РФ, сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Согласно ст. 154 ГК РФ, для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

Согласно ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Согласно ст. 432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно п.3 ст.53 ГК РФ лицо, которое в силу Закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им лица добросовестно и разумно.

Также, в силу положений п.1 ст. 10 и п.1 ст.401 ГК РФ, лицо, действующее от имени юридического лица, должно действовать не во вред другому лицу, не злоупотреблять представленным законом ему правом, вступая в хозяйственные правоотношения с третьими лицами, проявлять ту степень заботливости и осмотрительности, какая от него требуется по характеру обязательства и условием делового оборота и принимать все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Фактически данные организации не функционировали как юридические лица, так как не обладали его признаками, предусмотренными статьями 48 и 53 ГК РФ, т.е. не имели органа юридического лица, следовательно, совершенная сделка от их имени, носит ничтожный характер и не может порождать правовых последствий.

В ходе выездной налоговой проверки было установлено, что отгрузка товара ООО "СТК-Текстиль" в адрес вышеуказанной организации, на основании вышеизложенного, не производилась. Соответственно не было реализации товара. Однако, денежные средства в размере 122 442 581 руб. в 2008 году, 114 652 550 руб. в 2009 году были получены от данной организации.

Учитывая вышеизложенное и в нарушение п.8 ст. 250 НК РФ ООО "СТК-Текстиль" неправомерно занизило внереализационные доходы (лист 02 налоговой декларации по налогу на прибыль) на сумму безвозмездно полученных денежных средств в размере:

-122 442 581 руб. в 2008 году,

-114 652 550 руб. в 2009 году.

Согласно ст. 248 НК РФ доходы подразделяются на доходы от реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав и внереализационные доходы.

Статьей 249 НК РФ установлено, что доходом от реализации признается выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной форме.

При методе начисления для доходов от реализации, если иное не предусмотрено гл. 25 НК РФ, датой получения дохода признается дата реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), определяемая в соответствии с п. 1 ст. 39 НК РФ, независимо от фактического поступления денежных средств в их оплату.

В соответствии с п. 1.ст. 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг организацией или индивидуальным предпринимателем признается соответственно передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Пунктом 8 статьи 250 Кодекса установлено, что внереализационными доходами налогоплательщика признаются, в частности, доходы в виде безвозмездно полученного имущества (работ, услуг) или имущественных прав, за исключением случаев, указанных в статье 251 настоящего Кодекса.

В соответствии с п.4 ст. 271 НК РФ для внереализационных доходов датой получения дохода признается: -дата поступления денежных средств на расчетный счет (в кассу) налогоплательщика для доходов: в виде безвозмездно полученных денежных средств.

Учитывая вышеизложенное и в нарушение п.8 ст. 250 НК РФ ООО "СТК-Текстиль" неправомерно занизило внереализационные доходы (лист 02 налоговой декларации по налогу на прибыль) на сумму безвозмездно полученных денежных средств в размере:

-122 442 581 руб. в 2008 году,

-114 652 550 руб. в 2009 году.

2 Правильность определения и полнота отражения в налоговом учете и отчетности расходов организации.

2.1. Расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации по данным ООО "СТК-Текстиль" (строка 030 Листа 02 налоговой декларации по налогу на прибыль) составили:

За 2008 год - 815 057 806 руб., по данным проверки - 703 978 883 руб., расхождения составили 111 078 923 руб.

За 2009 год - 774 979 089 руб., по данным проверки - 662 574 394 руб., расхождения составили 112 404 695 руб.

Расхождения возникли в результате нижеследующего:

В ходе проверки было установлено, что отгрузка товара ООО "СТК-Текстиль" в адрес ООО "КомЭкспо" не производилась. Соответственно реализация товара не осуществлена, и, следовательно, данные операции учтены не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или не обусловлены разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

В соответствии с п.1 ст. 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные налогоплательщиком. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии с п. 2 ст. 9 Закона РФ "О бухгалтерском учете" от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ 1 первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать ряд обязательных реквизитов, одним из которых является "личные подписи указанных лиц". Перечень Лиц, имеющих право подписи первичных учетных документов, утверждает руководитель организации (п.З вышеназванного законодательного акта).

Документы, не отвечающие требованиям ст. 252 НК РФ и ст. 9 Закона N 129-ФЗ, не могут служить основанием для подтверждения расходов.

В соответствии со ст. 160 ГК РФ, сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Согласно ст. 154 ГК РФ, для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон (двусторонняя сделка) либо трех или более сторон (многосторонняя сделка).

Согласно ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Согласно ст. 432 ГК РФ, договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Согласно п.3 ст.53 ГК РФ лицо, которое в силу Закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, должно действовать в интересах представляемого им лица добросовестно и разумно.

Также, в силу положений п.1 ст. 10 и п.1 ст.401 ГК РФ, лицо, действующее от имени юридического лица, должно действовать не во вред другому лицу, не злоупотреблять представленным законом ему правом, вступая в хозяйственные правоотношения с третьими лицами, проявлять ту степень заботливости и осмотрительности, какая от него требуется по характеру обязательства и условием делового оборота и принимать все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Вступая в правоотношения, избирая партнера по сделке, налогоплательщик свободен в выборе партнера. В гражданско-правовые отношения хозяйствующие субъекты вступают по своей воле и в своем интересе, руководствуясь принципом свободы договора, установленной ст. 421 ГК РФ. При этом ООО "СТК-Текстиль", заключая сделки с контрагентами, должно было исходить из того, что гражданско-правовая сделка влечет для него налоговые последствия.

Согласно п.4 ст.110 НК РФ вина организации в совершении налогового правонарушения определяется в зависимости от вины ее должностных лиц либо ее представителей, действия которых обусловили совершение данного налогового правонарушения.

Избрав в качестве партнера вышеуказанные организации, вступая с ними в правоотношения, руководитель ООО "СТК-Текстиль" был свободен в выборе, и поэтому должен был проявить такую степень заботливости и осмотрительности, которая позволит ему рассчитывать на надлежащее поведение контрагентов в сфере налоговых правоотношений. Негативные последствия выбора недобросовестного контрагента не могут быть переложены на бюджет.

При осуществлении предпринимательской деятельности, которая в силу ст.2 ГК РФ осуществляется на свой риск, лицо должно было проявить достаточную осмотрительность и при заключении сделок проверить правоспособность контрагента. Неблагоприятные последствия недостаточной осмотрительности в хозяйственной деятельности являются предпринимательским риском и ложатся на лицо, заключившее такие сделки, и не могут быть перенесены на других, в том числе на федеральный и иные бюджеты.

Фактически вышеуказанные организации не функционировали как юридические лица, так как не обладали его признаками, предусмотренными статьями 48 и 53 ГК РФ, т.е. не имели органов юридического лица, следовательно, совершенная сделка от их имени, носит ничтожный характер и не может порождать правовых последствий.

Таким образом, ООО "СТК-Текстиль" реально не понесло никаких расходов, уменьшающих доходы.

Согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации то 12.10.2006 г. N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 1 ст. 268 НК РФ при реализации товаров и (или) имущественных прав налогоплательщик вправе уменьшить доходы от таких операций на стоимость реализованных товаров и (или) имущественных прав в следующем порядке: при реализации покупных товаров - на стоимость приобретения данных товаров, определяемую в соответствии с принятой организацией учетной политикой.

В связи с тем, что ООО "СТК-Текстиль" не реализовало товар, организация не могла уменьшить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль на стоимость покупных товаров, в сумме:

-111 078 923 руб. в 2008 году;

-112 404 695 руб. в 2009 году

Постановлением Пленума ВАС России от 12.10.2006 N 53 в целях обеспечения единообразной практики толкования "недобросовестности" налогоплательщиков при исчислении и уплате налогов и сборов дано понятие налоговой выгоды, а также основные признаки, которые могут свидетельствовать о необоснованности ее получения налогоплательщиком.

В качестве одного из оснований для признания налоговой выгоды необоснованной, как указано в пункте 10 Постановления Пленума, признаются действия налогоплательщика при ведении хозяйственной деятельности без должной осмотрительности, при том, что ему должно быть известно о нарушениях допущенных контрагентом.

О необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать такие обстоятельства, как невозможность реального осуществления операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия материально-технических и трудовых ресурсов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 82 НК РФ налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов -плательщиков сбора, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных Кодексом.

При этом в соответствии с пунктом 1 статьи 90 НК РФ в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть!" известны какие-либо обстоятельства, имеющие значения для осуществления налогового контроля. Показания свидетеля заносятся в протокол.

Статья 89 НК РФ предусматривает, что инспекции могут использовать при выездных проверках сведения о деятельности налогоплательщика, не ограничивая источники их получения.

В соответствии с Постановлением Президиума ВАС РФ от 11.02.2003 N 9872/02 для оценки правомерности налоговых последствий в результате тех или иных действий налогоплательщика недостаточно формального представления установленного перечня документов, необходима проверка достоверности этих документов.

Согласно Определению ВАС РФ от 07.06.2007 N 3355/07 налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, если материалами дела и представленными налоговым органом доказательствами подтверждается невозможность реального осуществления налогоплательщиком хозяйственных операций с учетом различных обстоятельств, свидетельствующих о недостоверности представленных им сведений.

В постановлении ФАС Московского округа от 23.05.2006 N КА-А40/3142-06 указано, что определение Конституционного суда РФ от 25.07.2001 N 138-0 по вопросу о недобросовестности касается не только споров, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость; выводы, содержащиеся в указанном определении, применимы и при рассмотрении споров об исчислении других налогов.

На основании пункта 6 статьи 108 Кодекса лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения, обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Однако приведенные нормы права полностью не освобождают налогоплательщиков, лиц, привлекаемых к налоговой ответственности, от обязанности доказыванию тех обстоятельств, на которые они ссылаются как на основания своих требований и, возражений относительно предмета спора. В определенных случаях такая обязанность может быть прямо предусмотрена нормами Кодекса.

Следует отметить, что в представленных в Инспекцию письменных возражениях налогоплательщик указывает: "если сумма 96149 033 рублей - это реализация на ООО "КомЭкспо" в 2008 году, то она не правильная, так как в этой сумме не учтен возврат товара от 30.06.08 ООО "КомЭкспо" по ранее полученному товару от Общества, о чем ИФНС было известно. 29 сентября 2011 года, находясь в офисе Общества, проверяющие затребовали предоставить оригиналы всех товарных накладных и счетов-фактур с ООО "КомЭкспо" за 2008 и 2009 годы. Все оригиналы документов были предоставлены в распоряжение проверяющих должностных лиц ИФНС. После изучения оригиналов документов они затребовали предоставить им выборочно товарные накладные и счета-фактуры с ООО "КомЭкспо" за 2008 и 2009 годы по одной штуке за каждый квартал, и накладные и счета-фактуры на возврат товара. Также было затребовано сообщить в письменной форме следующее: какая номенклатура товара была возвращена Обществу от ООО "КомЭкспо", согласно каким первичным документам, указать их номера и даты. Обществом по описи были предоставлены все запрошенные документы и информация (исх. N 11/09-29-1 от 29.09.11)".

В соответствии со ст. 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Согласно п. 1 ст. 516 Гражданского кодекса РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки.

По общему правилу (ст. ст. 307, 309 ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом. При этом лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Если продавец не передает или отказывается передать покупателю относящиеся к товару принадлежности или документы, которые он должен передать в соответствии с законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи (пункт 2 статьи 456), покупатель вправе назначить ему разумный срок для их передачи.

В случае, когда принадлежности или документы, относящиеся к товару, не переданы продавцом в указанный срок, покупатель вправе отказаться от товара, если иное не предусмотрено договором, (ст. 464 ГК РФ).

Если причиной для возврата товаров является неисполнение (ненадлежащее исполнение) сторонами договора его условий, то продавцу и покупателю необходимо оформить соответствующим соглашением, актом или другим документом факт расторжения договора.

Методическими рекомендациями по учету и оформлению операций приема, хранения и отпуска товаров в организациях торговли, утвержденных Письмом Роскомторга от 10.07.1996 N 1-794/32-5, определен порядок документального оформления возврата товара.

Согласно п. 2.1.7 Методических рекомендаций при несоответствии фактического наличия товаров или отклонении по качеству, установленному в договоре, или данным, указанным в сопроводительных документах, должен составляться акт по форме N ТОРГ-2, утвержденной Постановлением Госкомстата России от 25.12.1998 N 132, который является юридическим основанием для предъявления претензий поставщику.

Возврат товара поставщику при несоответствии товара стандарту или согласованному образцу по качеству, некомплектности товаров осуществляется путем оформления расходной накладной. Условия возврата товара поставщику могут быть различны и оговариваются в договоре поставки (п. 2.1.9 Методических рекомендаций по учету и оформлению операций приема, хранения и отпуска товаров в организациях торговли, утвержденных Письмом Роскомторга от 10.07.1996 N 1-794/32-5).

Так как на сегодняшний день форма расходной накладной не утверждена, она может быть разработана покупателем самостоятельно с учетом требований п. 2 ст. 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете". При возврате товара поставщику целесообразно оформлять товарную накладную по форме N ТОРГ-12, утвержденной Постановлением Госкомстата России от 25.12.1998 N 132.

Продавец оформляет прием возвращаемого товара накладной. Данная накладная составляется продавцом в двух экземплярах, один из которых прикладывается к товарному отчету, другой передается покупателю (п. 10.3 Методических рекомендаций по учету и оформлению операций приема, хранения и отпуска товаров в организациях торговли, утвержденных Письмом Роскомторга от 10.07.1996 N 1-794/32-5).

В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать обязательные реквизиты, в том числе наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления, личные подписи указанных лиц.

В связи с тем, что ООО "СТК-Текстиль" не реализовало товар, организация не могла уменьшить налогооблагаемую базу по налогу на прибыль на стоимость покупных товаров, в сумме:

-111 078 923 руб. в 2008 году;

-112 404 695 руб. в 2009 году

В ходе проведения дополнительных мероприятий установлено, что в акте выездной налоговой проверки при расчете стоимости покупных товаров не выделен налог на добавленную стоимость. Без НДС завышенная стоимость покупных товаров составляет.

-в 2008 году 94 151 771 руб.;

-в 2009 году 95 332 535 руб.

Таким образом, доводы налогоплательщика в части являются правомерными. В связи с вышеизложенным, и в нарушение ст. 268 НК РФ, ООО "СТК-Текстиль" неправомерно отразило расходы, уменьшающие доходы от реализации (стр. 030 налоговой декларации по налогу на прибыль:

За 2008 год 94 151 771 руб.;

За 2009 год 95 332 535 руб.

По данным организации налогооблагаемая прибыль, отраженная по стр. 120 налоговой декларации по налогу на прибыль, составила 718 260 руб. по данным проверки -121 193 536 руб. Расхождение составило 120 475 276 руб. и возникло в результате следующего:

-организация завысила в 2008 году доходы от реализации на сумму 96 119 076 руб. (см. п.п.1.1. настоящего Решения);

-занизила внереализационные доходы на сумму 122 442 581 руб. (см. п. 1.2. настоящего Решения);

-завысила расходы, уменьшающие доходы от реализации на сумму 94 151 771 руб. (см. п.п.2.1. настоящего Решения).

Неуплата по налогу на прибыль за 2008 год составила 28 914 066 руб. (122 442 581-96 119 076+94 151 771) х 24%.

По данным организации налогооблагаемая прибыль, отраженная по стр. 120 налоговой декларации по налогу на прибыль отсутствовала, убыток составил -3 562 259 руб., по данным проверки налогооблагаемая прибыль составила- 108 023 200 руб. Расхождение составило 125 095 360 руб. в результате следующего:

-организация завысила в 2009 году доходы от реализации на сумму 98 399 626 руб. (см. п.п.1.1. настоящего Решения);

- занизила внереализационные доходы на сумму 114 652 550 руб. (см. п. 1.2. настоящего Решения);

-завысила расходы, уменьшающие доходы от реализации на сумму 95 332 535 руб. (см. п.п.2.1. настоящего Решения).

Неуплата по налогу на прибыль за 2009 год составила 21 604 640 руб. (114 652 550-98 399 626+ 95 332 535 -3 562 259) х 20%.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции считает возможным отменить решение суда первой инстанции и отказать в удовлетворении требования налогоплательщика.

Руководствуясь ст. ст. 110, 176, 266 - 269, 270, 271, Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.03.2013 по делу N А40-105653/12 отменить.

В удовлетворении требования ООО "СТК-Текстиль" о признании недействительным решения ИФНС России N 5 по г. Москве от 17.02.2012 N 13/59 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения с учетом изменений, внесенных п. 1 резолютивной части Решения Управления Федеральной налоговой службы по г. Москве от 26.04.2012 N 21-19/037541 отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Крекотнев

Судьи

Р.Г. Нагаев Н.О. Окулова