Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 ноября 2013 г. N 09АП-34638/13

г. Москва

05 ноября 2013 г.

Дело N А40-123545/12

Резолютивная часть постановления объявлена "28" октября 2013 г.

Постановление изготовлено в полном объеме "05" ноября 2013 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

Судей Е.А. Солоповой, Н.О. Окуловой

при ведении протокола помощником судьи Д.А. Солодовником,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Закрытого акционерного общества "Квик-микс" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.08.2013 по делу N А40-123545/12, принятое судьей И.О. Петровым по заявлению Закрытого акционерного общества "Квик-микс" (ОГРН 1065074057773, 127220, г. Москва, ул. Башиловская, д. 12) к Инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по г. Москве (ОГРН 1047714089048, 125284, г. Москва, Боткинский 2-й пр-д, д. 8, стр. 1)

о признании недействительным ненормативного акта, обязании возвратить НДС

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Фенстер М.В. по дов. от 21.03.2013

от заинтересованного лица - Сулейманова Т.В. по дов. от 24.06.2013

УСТАНОВИЛ:

Решением от 16.08.2013 г. Арбитражный суд г. Москвы отказал Закрытому акционерному обществу "Квик-микс" в удовлетворении заявленных требований о признании недействительными решений Инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по г. Москве от 31.05.2012 г. N 3072 "Об отказе в привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения" в части отказа в возмещении НДС в сумме 13 738 384,83 руб. и решения этой же Инспекции от 31.05.2012 г. N 94 "Об отказе в возмещении частично суммы НДС, заявленной к возмещению". Закрытое акционерное общество "Квик-микс" не согласилось с решением суда первой инстанции и подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований по доводам, изложенным в апелляционной желобе. В судебном заседании представитель Закрытого акционерного общества "Квик-микс" поддержал доводы апелляционной жалобы. Представитель Инспекции Федеральной налоговой службы N 14 по г. Москве полагает решение суда обоснованным и правомерным, апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению. Отзыв на апелляционную жалобу представлен.

Проверив в порядке статьей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность принятого решения, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта.

Как следует из материалов дела, Инспекцией Федеральной налоговой службы N 14 по г. Москве (далее - Инспекция, налоговый орган) проведена камеральная налоговая проверка уточненной декларации по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2011 года Закрытого акционерного общества "Квик-микс" (далее - Заявитель, Общество) представленной в налоговой орган 19.10.2011 года. В указанной декларации Обществом заявлена к возмещению из бюджета сумма налога на добавленную стоимость в размере 103 235 765 руб. По результатам рассмотрения материалов камеральной проверки Инспекцией вынесено решение от 31.05.2012 N 3072 "Об отказе в привлечении к ответственности, за совершение налогового правонарушения", которым отказано в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 13 738 364,83 руб. Одновременно Инспекцией вынесено решение от 31.05.2012 N 94 "Об отказе в возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость" в размере 13 738 364,83 руб. Управление ФНС России по г. Москве письмом от 22.10.2012 г. N 21-19/100635@ решение Инспекции от 31.05.2012 N 3072 "Об отказе в привлечении к ответственности, за совершение налогового правонарушения", а так же решение от 31.05.2012 N 94 "Об отказе в возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость" оставило без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО "Квик-Микс" без удовлетворения. Основанием для вынесения оспариваемых решений послужили следующие обстоятельства.

Инспекцией установлено завышение налоговых вычетов в сумме 5 647 858,08 руб., НДС предъявленные Обществу по счетам-фактурам 2007-2008г.г. подрядными организациями в ходе капитального строительства завода, по истечении трех лет после окончания налогового периода, в котором совершены хозяйственные операции, а также по счетам-фактурам, относящимся к более ранним налоговым периодам. Налоговые вычеты заявлены в налоговой декларации за 2 квартал 2011 года представленной в Инспекцию 19.10.2011 года.

По мнению ЗАО "Квик-Микс", трехлетний срок отсчитывается от налогового периода, в котором возникло право на вычет соответствующего НДС, а не дата фактического осуществления хозяйственной операции, право на вычет сумм НДС, предъявленных по товарам, работам, услугам, использованным для осуществления операций, облагаемых НДС, возникает в том налоговом периоде, в котором соблюдены все условия, в случае осуществления вычета в налоговых периодах, следующих за налоговым периодом, в котором возникло право на такой налоговый вычет, налогоплательщик должен представить в налоговый орган уточненную декларацию за налоговый период, в котором возникло право на применение налогового вычета, при этом такую декларацию налогоплательщик может представить в течение трех лет после окончания налогового периода, в котором возникло указанное право. Заявитель также указывает на то, что инвестиционным договором поэтапная сдача промежуточных работ не предусмотрена, вычет НДС, предъявленного подрядчиками, возможен только после принятия объекта в целом, завод сухих смесей завершен строительством и сдан Обществу в апреле 2011, работы, услуги непосредственно связаны со строительством завода и отдельно использоваться не могут. Также Заявитель полагает, что вычет "входного" НДС возможен только в том случае, если принятый инвестором объект строительства будет отражен в качестве основного средства на счете 01 "Основные средства", до принятия на учет завода по производству сухих смесей у Общества не было права принимать к вычету НДС, предъявленный контрагентами в связи со строительством завода, так как приобретенные работы и услуги не использовались в налогооблагаемой деятельности.

По мнению суда апелляционной инстанции, указанные доводы Заявителя подлежат отклонению в вязи со следующим.

Общество в 2007-2008г.г. заключило следующие договоры.

1. N 7489/11ФП-141/И от 15.06.2007 г. с ООО "ОргПромСтрой" на сопровождение процесса подготовки к строительству производственно-складского комплекса. Стоимость услуг согласно представленным счетам-фактурам 26 134 775,31 руб., в т.ч. НДС 3 986 660,69 руб. Согласно представленной книге покупок дата принятия на учет услуг 2007-2008г.г.

2. N 070618 от 19.06.2007 г. с ООО "Строй ПМ" на оказание информационно-консультационных услуг в связи с осуществлением Проекта строительства завода. Стоимость услуг согласно представленным счетам-фактурам 8 624 351,79 руб., в т.ч. НДС 1 315 578,62 руб. Согласно представленной книге покупок дата принятия на учет услуг 2007-2008г.г.

3. N 09-04 от 01.03.2008 г. с ООО "Парк Ногинск" об оказании услуг по использованию инфраструктуры. Сумма НДС согласно представленным счетам-фактурам 57 954,36 руб.

4. N 7304/10П-141/И от 10.10.2007 г. с ООО "Стройтех-5" на выполнение работ по монтажу комплексной трансформаторной подстанции, N 8831/10П-141/И от 29.04.2008 г. на выполнение комплекса подготовительных строительно-монтажных работ по презентации строительства производственно складского комплекса. Стоимость работ согласно представленной счете-фактуре 1 885 800 руб., в т.ч. НДС 287 664,41 руб. Согласно представленной книге покупок дата принятия на учет работ 31.03.2008 г. Счета-фактуры по данным услугам Обществу выставлены, данные услуги приняты к учету.

Таким образом, ссылки заявителя на отсутствие в 2007-2008г.г. приобретения соответствующих услуг по договору N 7489/11ФП-141/И от 15.06.2007 г. с ООО "ОргПромСтрой" отклоняется в связи с тем, что данные услуги приняты на учет, таким образом данные услуги считаются приобретенными. Кроме того был заключен самостоятельный договор на оказание работ, услуг, на основании которых выставлены к оплате счета-фактуры. Отлагательное условие, как заключение сторонами инвестиционного договора на строительство объекта в данном случае не имеет значения для налоговых правоотношений и возникновения у налогоплательщика права на налоговый вычет по НДС при выполнении всех предусмотренных ст. 172 НК РФ условий в 2007-2008г.г.

В соответствии со ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации без таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В соответствии с п. 6 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), приобретенным им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершенного капитального строительства. В соответствии с п. 2 ст. 173 НК РФ если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенную на суммы налога, восстановленного в соответствии с пунктом 3 статьи 170 НК РФ, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьями 176 и 176.1 НК РФ, за исключением случаев, когда налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода. Таким образом, осуществление права на принятие к вычету налога на добавленную стоимость не связано с непосредственным осуществлением операций, облагаемых указанным налогом.

Довод налогоплательщика о том, что имущество, отражаемое на счете 08 "Вложения во внеоборотные активы" фактически не используется для операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость и поэтому вычет сумм налога на добавленную стоимость производится после принятия имущества к учету в качестве основных средств, не имеет существенного значения, поскольку для целей принятия работ, услуг на учет важен факт отражения. Будет это счет 01 или 08, в целях применения вычета по НДС значения не имеет. Данный вывод подтверждается сложившейся судебной практикой.

Федеральным законом от 22.07.2005 г. N 119-ФЗ в п. 5 ст. 172 НК РФ внесены изменения, которые исключили ранее действовавшие условия представления налогового вычета по мере постановки на учет соответствующих объектов завершенного капитального строительства. С 01 января 2006 года налогоплательщик вправе принять к вычету суммы НДС, указанные в п. 6 ст. 171 НК РФ в порядке, установленном абз. 1 п. 5 ст. 172 НК РФ, то есть по мере отражений в учете товаров (работ, услуг) и получения счетов-фактур от поставщиков при наличии первичных документов. При этом действие данной нормы не обусловливается выделением в договоре этапов строительных работ.

В соответствии с абз. 1 и 2 п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров. Согласно пункту 8 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 N 914, счета-фактуры, полученные от продавцов, подлежат регистрации в книге покупок по мере возникновения права на налоговые вычеты в порядке, установленном статьей 172 НК РФ.

Таким образом, на основании указанных норм НК РФ право на налоговые вычеты возникает у налогоплательщика в том налоговом периоде, в котором приобретенные для использования в налогооблагаемых операциях товары (работы, услуги) приняты к учету на основании первичных документов и при наличии счетов-фактур. Следовательно, право на применение вычета по НДС может быть реализовано в том налоговом периоде, в котором соблюдены условия для его применения. НК РФ не предоставляет право налогоплательщику по своему усмотрению и исходя из целесообразности указывать вычеты в иные налоговые периоды. Что касается осуществления налогоплательщиком вычета налога на добавленную стоимость в налоговых периодах, следующих за налоговым периодом, в котором возникло право на такой налоговый вычет, то в данном случае налогоплательщик должен представить в налоговый орган уточненную декларацию за налоговый период, в котором возникло право на применение налогового вычета. При этом на основании положений пункта 2 статьи 173 НК РФ уточненная декларация с заявленной суммой возмещения налога на добавленную стоимость налогоплательщик может представить в течение трех лет после окончания налогового периода, в котором возникло указанное право.

Как следует из положений статьи 81 НК РФ, налогоплательщик, обнаруживший факты неполного отражения сведений в ранее поданной им налоговой декларации (в том числе сведений о налоговых вычетах), вправе внести необходимые дополнения и изменения в налоговую декларацию того налогового периода, к которому относятся соответствующие операции. Если налогоплательщик в текущем налоговом периоде обнаружил в ранее поданной им налоговой декларации по НДС неполное отражение им сумм налога, подлежащих вычету, то он должен подать корректирующую налоговую декларацию за те налоговые периоды, в которых налоговые вычеты отражены не в полном объеме.

Кроме того, Заявителем были заключены самостоятельные договоры на оказание работ, услуг, предъявлены акты выполненных работ, на основании которых выставлены к оплате счета-фактуры, таким образом, довод налогоплательщика о том, что договором не предусматривается поэтапная сдача промежуточных работ, является необоснованным. Таким образом, условиями применения вычетов является приобретение товаров (работ, услуг) на территории РФ для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения, фактическая уплата сумм налога продавцу и принятие на учет указанных товаров и наличие соответствующих первичных документов. Следовательно, правомерность вычета НДС не ставится в зависимость от постановки объекта (или его части) на учет в качестве основного средства, принятия на учет работ в полном объеме. Суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные подрядной организацией, принимаются к вычету у налогоплательщика-инвестора по счетам-фактурам заказчика, оформленным на основании счетов-фактур подрядчика по выполненным работам, в порядке, установленном п. 3 ст. 168 НК РФ, и при условии принятия данных работ к учету, в том числе на счете 08 "Вложения во внеоборотные активы". Право на налоговый вычет у налогоплательщика возникает независимо от того сформирована или нет налоговая база по переданному объекту, то есть при наличии облагаемых операций и при соблюдении требований установленных ст. 169, 171, 172 НК РФ налогоплательщик имеет право на налоговый вычет при условии дальнейшего использования приобретаемых работ, услуг, имущественных прав для налогооблагаемых НДС операций. Таким образом, применение налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость у инвестора должно производиться в общем порядке, установленном для приобретения товаров (работ, услуг) имущественных прав в соответствии с п.1 ст.169 НК РФ и п.1 ст. 172 НК РФ и не связано с таким основанием, как принятие на учет основных средств. Следовательно, право на налоговый вычет по представленным счетам фактурам выставленным организациями участвующими в строительстве завода, возникло у ЗАО "Квик-Микс" в 2007. 2008 году.

Пункт 2 статьи 173 НК РФ предусматривает, что если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенную на суммы налога, восстановленного в соответствии с пунктом 3 статьи 170 НК РФ, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьей 176 НК РФ, за исключением случаев, когда налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода. Таким образом, налогоплательщик имеет право на применение налоговых вычетов и возмещение НДС из бюджета до истечения трех лет с момента окончания налогового периода, в котором соблюдены все условия для вычета, установленные статьями 169 и 172 НК РФ. Поскольку оказание услуг обществу, а также выполнение работ сопровождалось предъявлением налогоплательщику счетов-фактур датированных 2007-2008г.г. следовательно, ЗАО "Квик-Микс" обоснованно были приняты к учету затраты на строительство в 2007-2008 г. г. и соответственно налогоплательщик получил право заявить налоговый вычет в налоговой декларации за указанные отчетные периоды.

Судом первой инстанции обоснованно установлено, что ЗАО "Квик-Микс" в 2007-2008г.г. были выполнены все условия, предусмотренные ст. 172 НК РФ на предоставление права на налоговый вычет в 2007-2008 годах:

- Счета-фактуры получены ЗАО "Квик-Микс" в 2007-2008г.г.;

- В 2007-2008г.г. приобретены работы и услуги, используемые для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость, которые были полностью оплачены продавцам;

- имущество было принято и поставлено на учет на 08 счет "Вложения во внеоборотные активы" в 2007-2008г.г.

При этом трехлетний срок налогового периода - июнь 2008 г. - истекает 01.07.2011 г. ЗАО "Квик-Микс", 19.10.2011 г., представлена уточненная налоговая декларация по НДС за 2 квартал 2011 г. Следовательно, ЗАО "Квик-Микс" представило уточненную налоговую декларацию по НДС за 2 квартал 2011 г. по истечении трех лет после окончания налогового периода. Таким образом, статья 173 НК РФ содержит пресекательный трехлетний срок после окончания соответствующего налогового периода, за пределами которого налогоплательщик не имеет право на возмещение налога из бюджета.

Кроме того, согласно статье 89 НК РФ в рамках выездной налоговой проверки или повторной выездной налоговой проверки может быть проверен период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено соответствующее решение; согласно статье 113 НК РФ срок давности привлечения к ответственности за совершение налогового правонарушения составляет три года со дня его совершения или со следующего дня после окончания налогового периода, в течение которого оно было совершено. Таким образом, сроки реализации прав в рамках налоговых правоотношений установлены не только для налогоплательщиков, но и для налоговых органов.

Необходимым и достаточным условием для применения налоговых вычетов, является осуществление в налоговом периоде операций, связанных с налогообложением НДС, по которым (в подтверждение таковых) в адрес покупателя выставлены счета-фактуры с выделенной суммой налога, а также наличие иных документов в подтверждение этих операций. При этом право на вычет возникает с момента получения покупателем подтверждающих документов и реализуемо безотносительно к длительности выполнения операций. Фактически спорные услуги, выполненные работы по актам, счетам-фактурам переданы налогоплательщику в период совершения операций, в соответствии с условиями договоров. Налогоплательщик не представил каких-либо доказательств, подтверждающих получение спорных счетов-фактур во 2 квартале 2011.

Право на вычеты по НДС и обязанность по принятию работ и услуг на учет, а также по отражению сумм НДС в налоговых декларациях по НДС возникло у Общества в тот период, когда товары (работы, услуги) были приняты им на учет и имелись счета-фактуры, иные первичные документы, т.е. в периоде оформления счетов-фактур. Выявленные обстоятельства по применению налогового вычета по НДС в сумме 5 647 858,08 руб. во 2 квартале 2011, свидетельствуют о том, что затраты понесены и счета-фактуры, выставленные в адрес Заявителя его контрагентами, приняты к учету в 2007, 2008, но отражены в книге покупок с нарушением срока, установленного пунктом 3 статьи 168 НК РФ. Тот факт, что спорные счета-фактуры были отражены налогоплательщиком в книге покупок с нарушением срока, установленного пунктом 3 статьи 168 НК РФ, так же не влияет на правильность выводов Инспекции, поскольку наличие книги покупок, правильность отражения в ней счетов-фактур не является в силу ст. ст. 171, 172 НК РФ условиями принятия к вычету налога на добавленную стоимость.

Данный вывод поддерживаются сложившейся судебной практикой, в том числе, Постановлениями Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.06.2010 г. N 2217/10 и от 19.05.2009 г. N 17473/08, Определениями Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.12.2008 г. N ВАС-15635/08, от 24.02.2009 г. N 9149/08, от 05.12.2008 г. N ВАС-15635/08, от 22.10.2009 г. N ВАС-13709/09.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел обоснованному выводу о том, что общество в нарушение ст. 172 НК РФ и ст. 173 НК РФ неправомерно применило налоговый вычет и предъявило к возмещению НДС по полученным счетам-фактурам за 2007-2008г.г. в размере 5 647 858,08 руб. в уточненной налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2011 г., что выходит за пределы 3-х летнего срока установленного п.2 ст.173 НК РФ.

Также судом первой инстанции установлено завышение налоговых вычетов в сумме 8 090 506,75 руб., НДС уплаченного Обществом в бюджет в качестве налогового агента в течение 2007 года, в связи с истечением трех лет после окончания налогового периода, в котором соблюдены все условия для вычета.

Заявитель указывает на то, что трехлетний срок отсчитывается от налогового периода, в котором возникло право на вычет соответствующего НДС. Право на вычет по услугам по обеспечению возможности подъезда к земельному участку, на котором осуществлялось строительство, приобретенного у иностранной организации в 2007, возникло в апреле 2011 года, когда был сдан и принят к учету завод по производству сухих строительных смесей. Данный довод отклоняется по следующим основаниям.

Между Обществом (Заказчик) и иностранной организацией DEGA Beteiligungs AG, созданной в соответствии с законодательством Швейцарии (Исполнитель) заключен договор от 14.12.2006 на оказание услуг по обеспечению возможности доступа Заявителя к коммуникационным сетям, расположенным в границах земельного участка. Заявитель, в качестве налогового агента перечислил НДС в бюджет в сумме 8 090 506, 75 руб., в том числе в апреле 2007 года в сумме 5 497 546,28 руб. по платежному поручению от 18.04.2007, в сумме 10 685,08 руб. по платежному поручению от 19.04.2007 N 124, в мае 2007 года в сумме 845 991,82 руб. по платежному поручению от 15.05.2007 N 00163, в августе 2007 года в сумме 1 697 537,41 руб. по платежному поручению от 24.08.2007 N 0042, в сумме 38 746,16 руб. по платежному поручению от 10.08.2007 N 0022. В декларациях по НДС Заявитель исчислил НДС к уплате в бюджет, как налоговый агент в сумме 8 083 793 руб., в том числе в декларации за апрель 2007 НДС исчислен в сумме 5 504 549 руб., в декларации за май 2007 НДС исчислен в сумме 842 961 руб., в декларации за август 2007 НДС исчислен в сумме 1 736 283 руб., при этом сумма вычетов в качестве покупателя - налогового агента по 3 разделу не заявлена. Сумма НДС, уплаченная в бюджет налогоплательщиком в качестве покупателя - налогового агента, подлежащая вычету в сумме 8 090 507 руб. заявлена в уточненной декларации за 2 квартал 2011, представленной 19.10.2011 г. в налоговый орган.

В силу п. п. 1, 2 ст. 161 НК РФ организация-заказчик, состоящая на учете в налоговых органах РФ, признается налоговым агентом по НДС при приобретении услуг, местом реализации которых является территория РФ, если исполнителем услуг является иностранное лицо, не состоящее на учете в налоговых органах РФ. В соответствии с п. 3 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, уплаченные в соответствии со ст. 173 НК РФ покупателями - налоговыми агентами. В соответствии с абз. 3 п. 3 ст. 171 НК РФ покупатели - налоговые агенты вправе принять к вычету НДС при условии, что услуги были приобретены для целей, указанных в пунктом 2 настоящей статьи, и при их приобретении он уплатил налог в соответствии с главой 21 НК РФ. Согласно абз. 1 п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении услуг на территории РФ, после принятия на учет указанных услуг и при наличии соответствующих первичных документов. Таким образом, в силу вышеуказанных положений ст. ст. 171, 172 НК РФ налоговый агент вправе принять к вычету НДС по сделке с иностранным продавцом в том периоде, когда НДС уплачен в бюджет и услуга принята на учет. Абзацем 2 п. 4 ст. 174 НК РФ установлено, что при приобретении услуг у иностранца налоговый агент обязан уплатить НДС в бюджет одновременно с выплатой (перечислением) денежных средств иностранному исполнителю услуг. Налоговый кодекс РФ не содержит положений о том, что налоговый агент вправе принять к вычету НДС в периоде, следующем за периодом уплаты НДС в бюджет. Российская организация, уплатившая в бюджет в качестве налогового агента суммы НДС, имеет право на применение налоговых вычетов данных сумм налога в указанном порядке в том налоговом периоде, в котором произведена фактическая уплата этих сумм налога в бюджет до истечении трех лет с момента окончания налогового периода, в котором соблюдены все условия для вычета в соответствии со ст. 172 НК РФ. Таким образом, право на возмещение из бюджета НДС возникает в том налоговом периоде, когда сумма НДС, удержанная налоговым агентом из платежа иностранному лицу, согласно выставленному счету-фактуре, фактически перечислена в бюджет. Данным периодом в рассматриваемой ситуации является апрель 2007 года, май 2007 года, август 2007 года. Условия о предъявлении к вычету в следующем налоговом периоде уплаченного налога законодательство о налогах и сборах не содержит. Налоговый агент вправе принять к вычету НДС в том налоговом периоде, в котором произведено фактическое перечисление этой суммы в бюджет, и при этом услуги были оказаны. Данные услуги также не могут быть связаны с окончанием строительства по инвестиционному договору, заключенному с ООО "ОргПромСтрой". Следовательно, право на налоговый вычет по представленным выставленным счетам фактурам, возникло у ЗАО "Квик-Микс" в налоговой декларации за отчетный период 2007 года.

Пунктом 2 статьи 173 НК РФ предусмотрено, что если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенную на суммы налога, восстановленного в соответствии с пунктом 3 статьи 170 НК РФ, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьей 176 НК РФ, за исключением случаев, когда налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

В данном случае суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что ЗАО "Квик-Микс" в 2007 г. были выполнены все условия, предусмотренные ст. 172 НК РФ на предоставление права на налоговый вычет в 2007 году:

- Счета-фактуры получены ЗАО "Квик-Микс" в 2007 году;

- В 2007 г. оказаны услуги, используемые для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость, которые были полностью оплачены продавцу;

- имущество было принято и поставлено на учет на 08 счет "Вложения во внеоборотные активы" в 2007году.

Трехлетний срок налогового периода - апрель 2007 г., май 2007 г., август 2007 г. - истекает 01.07.2010 г., 01.07.2010 г., 01.10.2010 г. соответственно. ЗАО "Квик-Микс", 19.10.2011 г., представлена уточненная налоговая декларация по НДС за 2 квартал 2011 г. Следовательно, ЗАО "Квик-Микс" представило уточненную налоговую декларацию по НДС за 2 квартал 2011 г. по истечении трех лет после окончания налогового периода. Таким образом, учитывая, что условия для применения вычетов сумм налога, уплаченного в качестве налогового агента, выполнены в 2007 году, организация утратила право на возмещение НДС в уточненной декларации за 2 квартал 2011, представленной 19.10.2011.

В апелляционной жалобе Заявитель ссылается на то, что были представлены два акта камеральной налоговой проверки N 17090 от 02.02.2012 г. отличающиеся друг от друга мотивировкой отказа в возмещении спорной суммы в размере 8 090 506,75 руб., решения составлены на основании более позднего акта. При этом налогоплательщик указывает на то, что в соответствии с п. 1 ст. 101 НК РФ если какие-либо факты не были отражены в акте, то они не должны содержаться и в решении, принятом по результатам рассмотрения материалов проверки. Данный довод отклоняется по следующим основаниям.

В соответствии с п. 14 ст. 101 НК РФ несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных НК РФ, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом. Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения. ЗАО "Квик-Микс" в ИФНС РФ N 14 по г. Москве 19.10.2011 г. представлена уточненная декларация по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2011 года, с суммой НДС заявленного к возмещению из бюджета за данный налоговый период в размере - 103 235 765 руб. По результатам проверки составлен Акт камеральной налоговой проверки N17090 от 02.02.2012 г., который был отправлен почтой в адрес налогоплательщика 10.02.2012 г.

В соответствии с п.6 ст. 100 НК РФ, со стороны ЗАО "Квик-Микс" были представлены возражения исх. N б/н от 05.03.2012 вх. от 05.03.2012 г. на акт проверки. О времени и месте рассмотрения возражений и материалов камеральной налоговой проверки налогоплательщик уведомлен надлежащим образом, что подтверждается Извещением N 20283 от 06.03.2012 г., врученного лично генеральному директору ЗАО "Квик-Микс" 06.03.2012 г. Представитель от ЗАО "Квик-Микс" на рассмотрение материалов проверки явился, рассмотрение материалов проверки и представленных возражений состоялось 22.03.2012 г. в присутствии представителя налогоплательщика по доверенности (протокол рассмотрения возражений и материалов проверок N 16 от 22.03.2012 г.).

По результатам рассмотрения возражений налогоплательщика было вынесено решение о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля N 123 от 05.04.2012 г. О времени и месте рассмотрения дополнительных мероприятий налогового контроля налогоплательщик уведомлен надлежащим образом, что подтверждается Извещением N б/н от 15.05.2012 г., врученным лично генеральному директору ЗАО "Квик-Микс" 15.05.2012 г. Рассмотрения материалов дополнительного налогового контроля состоялось 24.05.2012 г. в присутствии представителя ЗАО "Квик-Микс" по доверенности. (Протокол рассмотрения материалов дополнительных мероприятий налогового контроля N239-6 от 24.05.2012 г.)

По результатам рассмотрения возражений налогоплательщика, материалов камеральных налоговых проверок, а также материалов дополнительного налогового контроля вынесены решения Инспекции N 3072 от 31.05.2012 г. об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, N 1 от 31.05.2012 г. о возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, 94 от 31.05.2012 г., согласно которым заявителю отказано в возмещении НДС в размере 13 738 364 руб.

Таким образом, обществу предоставлено право участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки, представлять возражения на акт проверки и по результатам рассмотрения возражений налогоплательщика, материалов камеральных налоговых проверок, а также материалов дополнительного налогового контроля вынесены оспариваемые решения, следовательно, права налогоплательщика при рассмотрении материалов и вынесения решений не нарушены и налогоплательщик реализовал данные права.

С учетом изложенных обстоятельств, суд первой инстанции приходит к выводу о том, что судом первой инстанции исследованы все представленные в материалы дела доказательства и документы. В ходе судебного разбирательства дана верная оценка всем доводам, изложенным ЗАО "Квик-Микс" и Инспекцией ФНС России N 14 по г. Москве. У суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы Закрытого акционерного общества "Квик-микс".

Госпошлина по апелляционной жалобе подлежит распределению в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. С учетом изложенного и руководствуясь статьями 110, 266, 267, 268, 269 и 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 16.08.2013 по делу N А40-123545/12 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

Е.А. Солопова Н.О. Окулова