Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 ноября 2013 г. N 09АП-33374/13

г. Москва

05 ноября 2013 г.

Дело N А40-84122/10

Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 ноября 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Г.Н. Поповой,

Судей Н.В. Дегтяревой, П.А. Порывкина

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.С. Абрамовым

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы участника должника ООО "ФАРН-ТРЕЙД" -ЗАО"ИСК"РИЭЛТ-ИНВЕСТ" и Газпромбанк(Швейцария) Лтд.

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.08.2013 г.

по делу N А40-84122/10, вынесенное судьей И.М. Клеандровым(шифр судьи: 73-406Б)

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "ФАРН- ТРЕЙД",

Требование Климова А.Ю.

В судебное заседание явились:

от конкурсного управляющего ООО "ФАРН- ТРЕЙД" - Ефанова В.А. по доверенности от 20.09.201г.

от Климова А.Ю. - Трофименко И.Г. - по доверенности от 26.10.2013 г.

от ООО "Новатор" - Хамазина М.Б. по доверенности от 13.02.2013 г.

представитель собрания кредиторов должника - Хамазина М.Б., протокола собрания кредиторов ООО "ФАРН- ТРЕЙД" от 18.12.2012 г. N 1

ЗАО "ИСК "РИЭЛТ-ИНВЕСТ" - Золотых В.И. по доверенности от 01.08.2013 г. N 4-2013

Желнова Л.В., определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.01.2012 г. по делу

N А40-84122/10, паспорт

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.08.2013 участнику ООО "ФАРН-ТРЕЙД"- ЗАО "ИСК"РИЭЛТ-ИНВЕСТ" отказано в удовлетворении ходатайства о назначении почерковедческой экспертизы квитанций, актов, договоров и гарантийного письма; в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "ФАРН-ТРЕЙД" включено требование Климова А.Ю. о передаче жилых помещений: двухкомнатной квартиры, ориентировочной общей площадью 81,1 кв.м., расположенной на 8 этаже во 2 корпусе в отношении объекта строительства по строительному адресу г. Москва, ул. Кастанаевская, вл. 68. Сумма, уплаченная участником строительства, составляет 7 035 425 руб.; трехкомнатной квартиры, ориентировочной общей площадью 106,1 кв.м., расположенной на 8 этаже во 2 корпусе в отношении объекта строительства по строительному адресу г. Москва, ул. Кастанаевская, вл. 68. Сумма, уплаченная участником строительства, составляет 9 204 175 руб.; двухкомнатной квартиры, ориентировочной общей площадью 80,4 кв.м., расположенной на 8 этаже во 2 корпусе в отношении объекта строительства по строительному адресу г. Москва, ул. Кастанаевская, вл. 68. Сумма, уплаченная участником строительства, составляет 6 974 700 руб.; в остальной части отказано.

ЗАО "ИСК"РИЭЛТ-ИНВЕСТ" и Газпромбанк (Швейцария) Лтд не согласились с данным определением, обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просят определение суда отменить, в удовлетворении заявленных требований Климова А.Ю. отказать, ссылаясь на доводы, изложенные в апелляционных жалобах.

Конкурсный управляющий ООО "Фарн-Трейд" Солоха И.Г. и Климов А.Ю. представили письменные пояснения на апелляционные жалобы, в которых просят определение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

ООО "Новатор", представитель собрания кредиторов должника возражали против данных апелляционных жалоб.

Заслушав представителей лиц, участвующих в судебном заседании, рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционных жалоб и отмене или изменению определения арбитражного суда, исходя из следующего:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20 октября 2011года в отношении ООО "ФАРН-ТРЕЙД" применены положения параграфа 7 главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции Федерального закона от 12.07.2011 г. N 210-ФЗ, сообщение об этом опубликовано временным управляющим в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве от 31.10.2011 г. N 010707.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.02.2013 г. ООО "ФАРН-ТРЕЙД" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Солоха И.Г.

22.04.2013 г. в Арбитражный суд г. Москвы поступило требование Климова А.Ю. о включении его требований в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "ФАРН-ТРЕЙД".

Арбитражный апелляционный суд полагает, что суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные требования Климова А.Ю.

В соответствии с п. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Суд апелляционной инстанции полагает, что судом первой инстанции обоснованно отказано в удовлетворении ходатайства о назначении почерковедческой экспертизы, поскольку ЗАО "ИСК "РИЭЛТ-ИНВЕСТ" не указаны основания, в связи с которыми требуется проведение почерковедческой экспертизы по делу; не было заявлено о фальсификации представленных Климовым А.Ю. доказательств; денежные средства, определяющие размер вознаграждения, подлежащего выплате за экспертизу, не были внесены ЗАО "ИСК "РИЭЛТ-ИНВЕСТ" на депозитный счет суда.

Апелляционный суд приходит к выводу, что ЗАО "ИСК "РИЭЛТ-ИНВЕСТ" с учетом неоднократного отложения судебного разбирательства по делу имело достаточное количество времени для подготовки ходатайства и его своевременной подачи с соблюдением установленной процедуры.

Отказывая в проведении экспертизы, суд первой инстанции обоснованно исходил в том числе, из возможности рассмотрения дела по имеющимся доказательствам.

В апелляционной жалобе Газпромбанк (Швейцария) Лтд указывает, что предварительные договоры купли-продажи квартиры от 10.08.2006 г. N N N 20/к-2, 21/к-3, 22/к-2, на которых основано требование Климова А.Ю., являются ничтожными сделками ввиду их притворности, прикрывающими договоры участия в долевом строительстве.

Данные доводы отклоняются апелляционным судом, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, между ООО "ФАРН-ТРЕЙД" и ООО "Мир товаров и услуг" заключен инвестиционный договор от 01.03.2005 N 2, согласно которому ООО "Мир товаров и услуг" (инвестор) осуществляло частичное финансирование строительства объекта по адресу г. Москва, ул. Кастанаевская, вл. 68, а ООО "ФАРН-ТРЕЙД" (застройщик) приняло на себя обязательство передать в собственность инвестора после ввода объекта в эксплуатацию квартиры, нежилые помещения и машиноместа в составе и объеме, указанных в договоре.

10.08.2006 г. между ООО "Мир товаров и услуг" и Климовым А.Ю. подписаны предварительные договоры, согласно которым ООО "Мир товаров и услуг" обязуется в будущем заключить с покупателем договоры купли-продажи и передать в собственность Климовым А.Ю. определенные квартиры.

Согласно п. 12 предварительных договоров Климова А.Ю. обязан оплатить полную стоимость квартир, которые будут приобретены на основании основного договора, до 15.10.2006 г.

Во исполнение принятых на себя обязательств по предварительным договорам 18.09.2006 г. Климов А.Ю. оплатил стоимость приобретаемых квартир в полном объеме, что подтверждается приходными кассовыми ордерами от 18.09.2006 г. N N 18,19,20.

23.09.2006 г. ООО "ФАРН-ТРЕЙД" составило и предоставило Климову А.Ю. гарантийные письма, согласно которым ООО "Мир товаров и услуг" полно и надлежащим образом исполнило свои обязательства перед ООО "ФАРН-ТРЕЙД" из инвестиционного договора от 01.03.2005 N 2 в отношении объектов недвижимости (квартир) Климову А.Ю., а также осведомлено о том, что в отношении данных квартир между ООО "Мир товаров и услуг" и Климовым А.Ю. заключены предварительные договоры.

Как следует из представленных в материалы дела гарантийных писем, в случае расторжения или признания недействительным инвестиционного договора от 01.03.2005 N 2 либо в случае невозможности оформления права собственности ООО "Мир товаров и услуг" на квартиру после завершения строительства дома вследствие любых иных причин, ООО "ФАРН-ТРЕЙД" принимает на себя обязательство обеспечить реализацию указанной квартиры Климову А.Ю. на условиях, определенных в предварительных договорах купли-продажи квартир.

Таким образом, неисполненные обязательства первоначального кредитора -ООО "Мир товаров и услуг" перед застройщиком по инвестиционному договору от 01.03.2005 N 2, предусматривающему передачу жилых помещений, отсутствуют.

В соответствии с распоряжением Правительства Москвы от 21.05.2004 г. N 971-РП объектом строительства является многофункциональный жилой комплекс с подземной автостоянкой и встроенным центральным тепловым пунктом общей площадью 70660кв.м. по адресу: г.Москва, ул. Катанаевская,вл.68.

Распоряжением Правительства Москвы от 21 мая 2004года N 971-РП ООО "ФРН-ТРЕЙД" предоставлено сроком на 49 лет право аренды земельного участка площадь. 12000кв.м. с кадастровым номером 77:07:05003:087, расположенного по адресу: г.Москва, ул Кастанаевская, вл.68, с оформлением между ООО "ФАРН-ТРЕЙД" и Департаментом земельных ресурсов города Москвы договора долгосрочной аренды от 21.06.2005 г. N М-07-028925, зарегистрированного Главным управлением Федеральной регистрационной службы по г.Москве 20.07.2005 N 77-77-14/007,2005-979.

В соответствии с инвестиционным договором от 01.03.2005 г. N 2, застройщик обязуется передать инвестору объекты, определенные дополнительным соглашением сторон к договору в течение двух месяцев после получения в установленном порядке разрешения на ввод инвестиционного объекта в эксплуатацию.

Объект не введен в эксплуатацию, обязательства застройщика по передаче квартир перед кредитором не исполнены.

Согласно п. 2 ст. 455 ГК РФ договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара.

В соответствии с п. 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.07.2011 N 54 "О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем" в силу п. 5 ст. 454 ГК РФ к отдельным видам договора купли-продажи применяются положения, предусмотренные параграфом 1 главы 30 ГК РФ, если иное не установлено правилами Кодекса об этих видах договоров.

В связи с тем, что параграф 7 главы 30 ГК РФ не содержит положений, запрещающих заключение договоров купли-продажи в отношении недвижимого имущества, право собственности продавца на которое на дату заключения договора не зарегистрировано в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним, но по условиям этого договора возникнет у продавца в будущем (договор купли-продажи будущей недвижимой вещи), судам следует исходить из того, что отсутствие у продавца в момент заключения договора продажи недвижимости права собственности на имущество - предмет договора - само по себе не является основанием для признания такого договора недействительным.

Согласно п. 8 постановления Пленума ВАС РФ N 54"О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем", если сторонами заключен договор, поименованный ими как предварительный, в соответствии с которым они обязуются заключить в будущем на предусмотренных им условиях основной договор о продаже недвижимого имущества, которое будет создано или приобретено в последующем, но при этом предварительный договор устанавливает обязанность приобретателя имущества до заключения основного договора уплатить цену недвижимого имущества или существенную ее часть, суды должны квалифицировать его как договор купли-продажи будущей недвижимой вещи с условием о предварительной оплате.

С учетом вышеизложенного, предварительные договоры купли-продажи квартир между ООО "Мир товаров и услуг" и Климовым А.Ю. правомерно квалифицированы судом первой инстанции как договоры купли-продажи будущей недвижимой вещи с условием о предварительной оплате, что является основанием включения требования кредитора в реестр требований о передаче жилых помещений.

Поскольку требования Климова А.Ю. включены в реестр требований о передаче жилых помещений должника, судом первой инстанции правомерно отказано в удовлетворении требований по включению в реестр требований кредиторов должника по возврату денежных средств.

По мнению Газпромбанк (Швейцария) Лтд, требования о передаче жилых помещений могут быть удовлетворены арбитражным судом только при наличии договорных отношений между участником долевого строительства и застройщиком, а поскольку должник и кредитор в договорных отношениях не состоят, у должника отсутствуют обязательства перед кредитором по передаче ему жилых помещений.

Данный довод опровергается материалами дела, а именно гарантийными письмами ООО "ФАРН-ТРЕЙД", которыми должник фактически признал существующий долг перед Климовым А.Ю.

Из изложенного следует, что судом первой инстанции было правильно установлено, что требование Климова А.Ю. о передаче жилых помещений к ООО "ФАРН-ТРЕЙД" является законным и обоснованным и подлежит включению в реестр требований о передаче жилых помещений ООО "ФАРН-ТРЕЙД".

Ссылка участника должника, что Климовым А.Ю. не представлены подлинники документов, копии которых представлены в материалы дела, не может быть принята апелляционным судом, в силу следующего:

В соответствии с п.6 ст. 71 АПК РФ, арбитражный суд не может считать доказанным факт, подтверждаемый только копией документа или иного письменного доказательства, если утрачено или не передан в суд оригинал документа, а копии этого документа, представленные лицами, участвующими в деле, не тождественны между собой и невозможно установить подлинное содержание первоисточника с помощью других доказательств.

При рассмотрении требования, лицами, участвующими в деле, не были представлены оригиналы или копии документов, содержание которых не тождественно документам, представленным кредитором.

Кроме того, апелляционному суду на обозрение представлены подлинники документов, представленных Климовым А.Ю. в обоснование требований, о чем свидетельствуют протокол судебного заседания и аудиозапись судебного заседания.

Газпромбанк (Швейцария) Лтд в апелляционной жалобе указывает на отсутствие договорных отношений между ООО "ФАРН-ТРЕЙД" и участником долевого строительства Климовым А.Ю., в связи с чем, у должника отсутствуют обязательства перед кредитором о передаче ему жилых помещений.

Данный довод рассмотрен судом апелляционной инстанции и отклоняется в связи со следующим:

29 ноября 2006 года ООО "ФАРН-ТРЕЙД" составило и предоставило Климову А.Ю. гарантийные письма, согласно которым ООО "Мир Товаров и Услуг" надлежащим образом исполнило свои обязательства перед ООО "ФАРН-ТРЕЙД", вытекающие из инвестиционного договора 01 марта 2005 года N 2 от в отношении квартир, а также осведомлено о том, что в отношении данных квартир между ООО "Мир Товаров и Услуг" и Климовым А.Ю. заключены предварительные договоры.

Кроме того, в гарантийных письмах ООО "ФАРН-ТРЕЙД" указало, что в случае расторжения или признания недействительным инвестиционного договора от 01 марта 2005 года,N 2, либо в случае невозможности оформления права собственности ООО "Мир Товаров и Услуг" на квартиры после завершения строительства дома вследствие любых иных причин, ООО "ФАРН-ТРЕЙД" принимает на себя обязательство обеспечить реализацию указанных квартир на условиях, определенных в предварительных договорах купли-продажи квартир Климову А.Ю.

Таким образом, ООО "ФАРН-ТРЕЙД" признало свои обязательства по передаче квартир перед Климовым А.Ю.

ООО "Мир Товаров и Услуг" не предъявлено к ООО "ФАРН-ТРЕЙД" каких-либо требований, основанных на инвестиционном договоре от 01 марта 2005 года.N 2.

Согласно п. 4, 9 ч. 6 ст. 201.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" Арбитражный суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передачи жилого помещения или денежного требования, в том числе, в случае заключения договора займа, обязательства по которому в части возврата суммы займа прекращаются с передачей жилого помещения в многоквартирном доме после завершения его строительства в собственность; суд вправе признать наличие у участника строительства требования о передачи жилого помещения или денежного требования, в том числе, в случае заключения иных сделок, связанных с передачей денежных средств и (или) иного имущества в целях строительства многоквартирного дома и последующей передачей жилого помещения в таком многоквартирном доме в собственность.

В соответствии с ч. 5 ст. 201.1 Закона о банкротстве при рассмотрении обоснованности требований участников строительства арбитражным судом устанавливается наличие требований о передаче жилых помещений или денежных требований.

В силу п. 1 ст. 201.1 Закона о банкротстве застройщиком является юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, в том числе жилищно-строительный кооператив, или индивидуальный предприниматель, к которым имеются требования о передаче жилых помещений или денежные требования участников строительства; участником строительства является физическое лицо, юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, имеющие к застройщику требование о передаче жилого помещения или денежное требование.

Таким образом, требования Климова А.Ю., правомерно включены в реестр требований кредиторов должника с учетом положений ст. 201.7 параграфа 7 "Банкротство застройщиков" главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266- 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 23 августа 2013года по делу N А40-84122/10 оставить без изменения, а апелляционные жалобы участника должника ООО"ФАРН-ТРЕЙД"-ЗАО"ИСК"РИЭЛТ-ИНВЕСТ" и Газпромбанк (Швейцария) Лтд. без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Г.Н. Попова

Судьи

Н.В. Дегтярева П.А. Порывкин