Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 14 ноября 2013 г. N 10АП-9887/13

г. Москва

14 ноября 2013 г.

Дело N А41-16230/13

Резолютивная часть постановления объявлена 07 ноября 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 ноября 2013 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Коновалова С.А.,

судей: Епифанцевой С.Ю., Мордкиной Л.М.,

при ведении протокола судебного заседания Себельдиной Д.В.,

в судебном заседании участвуют:

от Межрайонной ИФНС России N 22 по Московской области: Буланова Л.А., по доверенности от 14.12.2012 N 04-03/0489;

от ОАО "Одинцовская электросеть": Новичихин Е.В., по доверенности от 11.04.2013, Соколов И.В., по доверенности от 12.03.13г. N 02/458,,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России N 22 по Московской области на решение Арбитражного суда Московской области от 31 июля 2013 года по делу N А41-16230/13, принятое судьей Морхатом П.М. по заявлению ОАО "Одинцовская электросеть" к МИ ФНС России N22 по Московской области о признании недействительным решения от 21.12.2012 N 16-12/76 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, требования N 17776 об уплате налога, сбора, пени, штрафа (для организации, индивидуальных предпринимателей) по состоянию на 29.03.2013,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Одинцовская электросеть" (далее - заявитель, налогоплательщик, общество) обратилось в Арбитражный суд Московской области к МРИ ФНС России N 22 по Московской области (далее - заинтересованное лицо, налоговый орган, инспекция) с заявлением о признании недействительным решения от 21.12.2012 N 16-12/76 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, требования N 17776 об уплате налога, сбора, пени, штрафа (для организации, индивидуальных предпринимателей) по состоянию на 29.03.2013.

Решением Арбитражного суда Московской области от 31 июля 2013 года по делу N А41-16230/13 требования ОАО "Одинцовская электросеть" удовлетворены.

Не согласившись с вынесенным по делу решением, инспекция обратилась в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Московской области от 31.07.2013 года по делу N А41-16230/13 отменить, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Общество представило в материалы дела отзыв, в котором просит обжалуемое решение оставить без изменения, апелляционную жалобу инспекции - без удовлетворения.

Инспекция и заявитель направили в судебное заседание своих представителей, которые поддержали доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее соответственно.

Рассмотрев дело в порядке ст. 268 АПК РФ, исследовав материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2008 по 31.12.2010.

По результатам проверки составлен акт выездной налоговой проверки от 12.10.2012 N 16-10/58 (т. 2, л. д. 25-77) и вынесено решение от 21.12.2012 N 16-12/76 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (т. 1, л. д. 66-128).

В соответствии с решением N 16-12/76 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 21.12.2012 заявитель привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной статьей 122 НК РФ, в виде штрафа в размере 2 178 776 руб.; заявителю начислен транспортный налог в размере 16 881 руб., налог на имущество организации в размере 214 292 руб., налог на прибыль организации в размере 419 890 руб., налог на добавленную стоимость в размере 11 190 852 руб., а так же начислены пени в размере 2 111 594,42 руб. обществу предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Обществом 10.01.2013 в Управление ФНС России по Московской области, в порядке ст. 101.2 Налогового кодекса РФ, подана апелляционная жалоба на решение от 21.12.2012 N 16-12/76 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления НДС в размере 10 812 952 руб., а также соответствующих пени и штрафов.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Общества Управлением ФНС России по Московской области вынесено Решение от 15.03.2013 N 07-12/14151, в соответствии с которым, решение МРИ ФНС России N 22 по Московской области от 21.12.2012 N 16-12/76 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения оставлено без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения (т. 1, л.д. 129-133).

В связи с вступлением Решения в законную силу, налоговым органом в адрес общества было выставлено требование N 17776 об уплате налога, сбора, пени, штрафа (для организаций, индивидуальных предпринимателей) по состоянию на 29.03.2013 (т. 1, л.д. 14). В соответствии с Требованием N 17776 Обществу предложено в срок до 18.04.2013 произвести оплату суммы налога на добавленную стоимость в размере 10 812 952 руб., пени в размере 1 991 969 руб. 51 коп., а также штрафные санкции в размере 2 039 396 руб.

Не согласившись с актами налогового органа, налогоплательщик обратился в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Апелляционный суд поддерживает выводы суда первой инстанции относительно неправомерности обжалуемого решения налогового органа и считает необходимым указать следующее.

Как следует из решения налогового органа, основаниями для спорных доначислений явились факты бездоговорного потребления электроэнергии, которые, по мнению налогового органа, следует отнести к операциями по реализации, на основании ст. 39, ст. 146 НК РФ.

Заявитель является сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии физическим и юридическим лицам с использованием объектов электросетевого хозяйства, которыми владеет на праве собственности или ином законном основании.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 26 марта 2003 года N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", энергосбытовые организации - организации, осуществляющие в качестве основного вида деятельности продажу другим лицам произведенной или приобретенной электрической энергии; территориальная сетевая организация - коммерческая организация, оказывающая услуги по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, не относящихся к единой национальной (общероссийской) электрической сети, а в случаях, установленных настоящим Федеральным законом, - с использованием объектов электросетевого хозяйства или части указанных объектов, входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

В соответствии с п. п. 151 - 153 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года N 530 (действовавших в проверяемый период), при выявлении фактов потребления электрической энергии, осуществляемого юридическими или физическими лицами в отсутствие заключенного в установленном порядке договора энергоснабжения (договора купли-продажи (поставки) электрической энергии) и (или) с использованием энергопринимающих устройств, присоединенных к электрической сети сетевой организации с нарушением установленного порядка технологического присоединения энергопринимающих устройств юридических и физических лиц к электрическим сетям, сетевая организация вводит в установленном порядке полное ограничение режима потребления электрической энергии в отношении лиц, осуществляющих бездоговорное потребление электрической энергии. По факту выявленного безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию. В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о потребителе или лице, осуществляющем бездоговорное потребление электрической энергии, способе и месте осуществления выявленного нарушения, описание приборов учета на момент составления акта, дата предыдущей проверки, объяснения потребителя или лица, осуществляющего бездоговорное потребление электрической энергии, по выявленному факту и его претензии к составленному акту (в случае их наличия).

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии или бездоговорного потребления электрической энергии осуществляется в течение 3 рабочих дней на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии), а также на основании документов, представленных потребителем или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии.

В соответствии со ст. 156 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года N 530 (действовавших в проверяемый период), стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица, на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Как следует из пунктов 120, 121 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года N 530 потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящего документа.

Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Из изложенного следует, что в случае недопоставок электроэнергии, в том числе в результате бездоговорного потребления, энергопоставляющая компания обязана за свой счет выкупить у энергосбытовой организации недостающее количество электроэнергии и поставить ее потребителям.

ОАО "Одинцовская электросеть" на основании трехстороннего договора от 05.04.2006 N 441/17-1616 (т. 6, л.д. 1-18) с учетом дополнительного соглашения от 29.02.2008 (т. 6, л.д. 39-91) оказывались услуги по передаче электрической энергии через принадлежащие ему и ОАО "Московская объединенная электросетевая компания" технические устройства электрических сетей в адрес потребителей, присоединенных к объектам электросетевого хозяйства.

Как следует из материалов дела, в проверяемом периоде налогоплательщиком выявлены факты бездоговорного потребления электроэнергии. По факту обнаружения бездоговорного потребления электроэнергии представителями ОАО "Одинцовская электросеть" и представителем организаций, потребивших электроэнергию без оформления соответствующего договора (без учета потребления) - "бездоговорный" потребитель электроэнергии - составлялись Акты о неучтенном потреблении электроэнергии, расчет стоимости потребленной электроэнергии и соглашение об определении объема выявленного бездоговорного потребления электроэнергии. Оплата за неучтенное потребление электроэнергии осуществлялась потребителями на основании Акта о неучтенном потреблении электроэнергии.

В своей апелляционной жалобе налоговый орган так же указывает, что поскольку заявитель выставлял лицам, потреблявшим электроэнергию без заключения договоров, расчеты по тарифу "категория прочие потребители" и определял в актах все основные элементы сделки по реализации электроэнергии, то факты бездоговорного потребления электроэнергии следует отнести к операциями по реализации, на основании ст. 39, 146 НК РФ.

Апелляционный суд отклоняет указанный довод апелляционной жалобы исходя из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 38 НК РФ объектом налогообложения является реализация товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, расход или иное обстоятельство, имеющее стоимостную, количественную или физическую характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога.

Согласно п. 1 ст. 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг признается соответственно передача на возмездной основе права собственности на товары, результаты выполненных работ, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а также обмен товарами, работами и услугами.

Согласно подп. 1 п. 1 ст. 146 Кодекса объектом налогообложения НДС признаются операции по реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав, в том числе на безвозмездной основе.

В силу п. 1 ст. 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.

В соответствии с п. 1 ст. 424 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами.

На основании п. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Из материалов дела следует, что потребление электроэнергии было бездоговорным.

В случае недопоставок электроэнергии, в том числе в результате бездоговорного потребления, энергопоставляющая компания обязана за свой счет выкупить у энергопроизводственнной компании недостающее количество электроэнергии и поставить ее потребителям.

Таким образом бездоговорное потребление электроэнергии нанесло ущерб налогоплательщику, ввиду того, что образовавшиеся вследствие такого потребления недопоставки общество оплатило из собственных средств.

Апелляционный суд полагает, что возмещение ущерба на основании пункта 1 статьи 39 и подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ не признается операцией по реализации товаров в целях исчисления НДС и, соответственно, не подлежит обложению НДС.

Принимая во внимание совокупность изложенных обстоятельств, апелляционный суд не находит предусмотренных законом оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и удовлетворения требований апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Московской области от 31 июля 2013 года по делу N А41-16230/13 оставить без изменения, апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России N 22 по Московской области - без удовлетворения.

Председательствующий

С.А. Коновалов

Судьи

С.Ю. Епифанцева Л.М. Мордкина