Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 9 апреля 2008 г. N КА-А40/1250-08 Запрещаются действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и ущемление интересов других лиц, экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 9 апреля 2008 г. N КА-А40/1250-08
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 2 апреля 2008 г.

Открытое акционерное общество "Мосэнергосбыт" обратилось Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительными решения Управления Федеральной антимонопольной службы по г. Москве и Московской области (далее - антимонопольный орган) от 26.02.07 N 7-53/2006 и выданного тем же антимонопольным органом предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено Общество с ограниченной ответственностью "Коломенский энергосбыт".

Решением от 03.09.07 в удовлетворении заявленного требования отказано.

Постановлением от 19.12.07 N 09АП-14495/2007-АК Девятого арбитражного апелляционного суда решение оставлено без изменения.

Требования о проверке законности решения от 30.09.07, постановления от 19.12.07 в кассационной жалобе ОАО "Мосэнергосбыт" основаны на том, что при рассмотрении дела и принятии обжалуемых судебных актов судом первой инстанции, апелляционный судом неправильно применены положения пункта 1 статьи 10 Федерального закона о 26.07.06 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Отзывы на кассационную жалобу не направлены.

Представители лиц, участвующих в деле, в судебное заседание арбитражного суда кассационной инстанции по рассмотрению кассационной жалобы, которое изначально состоялось 20.03.08 в 15 часов 30 минут, явились и дали относительно кассационной жалобы следующие объяснения:

- представитель ОАО "Мосэнергосбыт" объяснил, что доводы, содержащиеся в кассационной жалобе, поддерживает;

- представитель антимонопольного органа, представитель ООО "Коломенский энергосбыт", каждый в отдельности, объяснил, что возражает против доводов, содержащихся в кассационной жалобе, поскольку эти доводы несостоятельны.

Судебное разбирательство по кассационной жалобе было отложено на 02.04.08 на 13 часов 50 минут, о чем судом кассационной инстанции вынесено соответствующее определение.

В судебное заседание суда кассационной инстанции, состоявшееся 02.04.08 в 13 часов 50 минут, представители всех лиц, участвующих в деле, явились и каждый из них в отдельности заявил, что объяснения, которые были даны относительно кассационной жалобы в предыдущем судебном заседании, поддерживает.

Предметом судебных разбирательств в суде первой инстанции, апелляционном суде, как показала проверка материалов дела, являлась законность и обоснованность решения антимонопольного органа от 26.02.07 N 7-53/2006, которым ОАО "Мосэнергосбыт" признано нарушившим положения пункта 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции", а также законность предписания выданного на основании названного решения.

В пользу принятых судебных актов суд первой инстанции, апелляционный суд сослались на установленные в судебных заседаниях и имеющие значение для дела следующие фактические обстоятельства.

В соответствие с Федеральным законом "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации", в связи с принятием Федерального Закона "Об электроэнергетике", установившим запрет совмещения деятельности по купле-продаже и передаче электрической энергии, МУП "Коломенская электросеть" 25.09.06 подписало соглашение о передаче функции по купле-продаже электроэнергии (далее Соглашение) ООО "Коломенский энгергосбыт" в рамках которого последнее с 01.10.06 приобрело права и обязанности по договору энергоснабжения с перепродавцом электрической энергии от 27.12.99 N 81103007, заключенному между МУП "Коломенская электросеть" и ОАО "Мосэнергосбыт". Договорные отношения в рамках указанного договора в соответствии с пунктом 2 Соглашения прекращаются 01.10.06.

В соответствии с пунктом 76 "Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики", утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.06 N 530 (далее - Правила), в случае если покупатель электрической энергии заключил договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с энергосбытовой организацией в отношении всего объема электрической энергии, предусмотренного договором с гарантирующим поставщиком, обязательства по договору с гарантирующим поставщиком считаются прекращенными в связи с невозможностью исполнения с даты вступления в силу указанного договора с энергосбытовой организацией.

Таким образом, общество для выполнения принятых на себя в соответствии с Соглашением обязательств должно было заключить новый договор поставки электрической энергии с заявителем.

Обществом в адрес Коломенского МРО ОАО "Мосэнергосоыт" направлено предложение о заключении договора купли-продажи (поставки) электрической энергии с 01.10.06 на существующих условиях договорных отношений между МУП "Коломенская электросеть", а также произведен авансовый платеж за электрическую энергию в рамках исполнения договора энергоснабжении с перепродавцом электрической энергии от 27.12.99 N 81103007.

Общество 25.10.06 повторно обратилось к ОАО "Мосэнергосбыт" с заявлением о заключении договора купли-продажи электрической энергии. Одновременно с заявкой были представлены сведения и документы, необходимые для заключения договора энергоснабжения. Ответ на указанные обращения не последовало, что обусловило обращение общества в антимонопольный орган. Антимонопольный орган пришел к выводу о нарушении ОАО "Мосэнергосбыт" требований, предъявляемых пунктом 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции", о чем принято решение от 26.02.07 и выдано предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства и необходимости заключения с обществом договора в тридцатидневный срок с даты получения предписания.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 упомянутого федерального закона запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе следующие действия (бездействие): экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара.

ОАО "Мосэнергосбыт" протоколом Правления Топливно-энергетического комитета Московской области от 23.10.06 N 5 присвоен статус гарантирующего поставщика электрической энергии. Следовательно, заявитель является субъектом естественной монополии и занимает доминирующее положение на рынке услуг по реализации (продаже) электрической энергии.

В силу статьи 5 Федерального закона "О естественных монополиях" субъекты естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, при наличии у субъекта естественной монополии возможности произвести (реализовать) такие товары.

В соответствии с пунктом 61 Правил гарантирующий поставщик обязан заключить договор купли-продажи (поставки) электрической энергии с любым обратившимся к нему лицом.

Согласно пункту 62 Правил, гарантирующий поставщик в 5-тидневный срок со дня обращения обязан в письменной форме уведомить его об отказе от заключения договора с указанием причин такого отказа либо в порядке пункта 63 Правил в течение 30-ти дней направить (передать) заявителю подписанный со своей стороны проект договора.

В данном случае в установленные законодательством сроки ОАО "Мосэнергосбыт" не направило в адрес ООО "Коломенский энергобыт" ни подписанный проект договора, ни уведомления с мотивированным отказом от заключения договора купли-продажи электрической энергии.

Следовательно, ОАО "Мосэнергосбыт" нарушило пункты 61, 62 Правил, статью 8 Федерального закона "О естественных монополиях", поскольку необоснованно уклонилось от заключения договора купли-продажи энергии, что является нарушением требований, предъявляемых пунктом 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции".

Ссылка ОАО "Мосэнергосбыт" на отсутствие в его действиях признаков нарушения антимонопольного законодательства, неосновательна.

В силу статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Обязанность заключения договора купли-продажи электроэнергии предусмотрена статьей 3 Федерального закона "Об электроэнергетике" и пунктом 61 Правил.

Таким образом, оспариваемые решение и предписание антимонопольного органа от 26.02.07 N 7-53/2006 соответствует антимонопольному законодательству и не нарушают права и законные интересы ОАО "Мосэнергосбыт" заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Проверив законность решения от 03.09.07, постановления от 19.12.07 в пределах, установленных для рассмотрения дела в арбитражном суде кассационной инстанции статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исходя в том числе и из доводов, содержащихся в кассационной жалобе, объяснений относительно кассационной жалобы, суд кассационной инстанции не усматривает правовых оснований для отмены решения, постановления по следующим мотивам.

Дело судом первой инстанции, апелляционным судом рассмотрено в соответствии с требованиями, предъявляемыми статьей 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Фактические обстоятельства установлены судами на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.

Выводы судов о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам соответствуют.

Нормы процессуального права, несоблюдение которых является основанием для отмены решения, постановления в соответствии с частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не нарушены.

Руководствуясь статьями 284, 286, 287 и 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение от 3 сентября 2007 года Арбитражного суда города Москвы, постановление от 19 декабря 2007 года N 09АП-14495/2007-АК Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-22839/07-148-121 оставить без изменения, а кассационную жалобу ОАО "Мосэнергосбыт" - без удовлетворения.