Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27 ноября 2013 г. N 16АП-3402/13

г. Ессентуки

27 ноября 2013 г.

Дело N А22-846/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 20 ноября 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 ноября 2013 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Джамбулатова С.И.,

судей: Годило Н.Н., Жукова Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Днепровским А.О.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Калмыцкая энергетическая компания" на определение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 16.09.2013 по делу N А22-846/2013 по заявлению открытого акционерного общества "МРСК Юга" в лице филиала ОАО "МРСК Юга" - "Калмэнерго" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096) о признании должника открытого акционерного общества "Калмыцкая энергетическая компания" (358014, г. Элиста, АТО "Город Шахмат" блок секция 9.1.3., ком. 9; ИНН 0814172305, ОГРН 1060814092591) несостоятельным (банкротом), при участии в судебном заседании: от открытого акционерного общества "МРСК Юга" в лице филиала ОАО "МРСК Юга" - "Калмэнерго" - Шуняева Г.В. доверенность от 29.12.2012,Гаряева С.Б. доверенность от 29.12.2012, Коротковой Е.А. доверенность N 23 от 29.12.2012; открытого акционерного общества "Калмыцкая энергетическая компания" - Сергеевой Ю.С. доверенность от 16.04.2013; временного управляющего Дорджиева Александра Валерьевича (лично), в отсутствие других лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала ОАО "МРСК Юга"-"Калмэнерго" (далее - заявитель, ОАО "МРСК Юга") обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании должника ОАО "Калмыцкая энергетическая компания" (358014, г. Элиста, АТО "Город Шахмат" блок секция 9.1.3., ком.9, ИНН/ОГРН- 0814172305/1060814092591) (далее - должник, ОАО "КЭК") несостоятельным (банкротом).

Определением от 16.09.2013 в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение. Требование заявителя в размере 171 098 986 руб. 18 коп. включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника. Временным управляющим должника утвержден Дорджиев Александр Валерьевич с ежемесячным вознаграждением в размере 30 000 руб. за счет имущества должника.

Не согласившись с принятым определением, должник обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить и прекратить производство по заявлению ОАО "МРСК Юга". Должник указывает, что он является субъектом естественной монополии, в отношении которого действуют положения параграфа 6 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" регулирующие вопросы банкротства субъектов естественных монополий и устанавливающие особенности банкротства таких субъектов. При этом поскольку исполнительное производство в отношении должника не окончено, стоимость активов значительно превышает сумму задолженности, реализация имущества должника не производилась, оснований для признании ОАО "КЭК" не имеется.

Управление Федеральной службы судебных приставов по Республике Калмыкия и ОАО "МРСК Юга" направили отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят оставить определение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представители заявителя просили определение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представители должника просили определение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

От временного управляющего поступило письменное ходатайство об отложении судебного разбирательства на более поздний срок в связи с возможностью заключения мирового соглашения.

В соответствии с частями 2, 3 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство по ходатайству обеих сторон в случае их обращения за содействием к суду или посреднику в целях урегулирования спора. В случае, если лицо, участвующее в деле и извещенное над лежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в судебное заседание, арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает причины неявки уважительными.

Между тем, указанная в ходатайстве причина отложения судебного разбирательства не может быть признана уважительной, поскольку на указанное обстоятельство в своем ходатайстве ссылается лишь временный управляющий, в то время как заявитель и должник в судебном заседании возражали против удовлетворения заявленного ходатайства.

Иные лица, участвующие в деле, будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, отзывов на апелляционную жалобу, выслушав лиц, участвующих в деле, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что определение суда первой инстанции является законным и обоснованным по следующим основаниям.

Судом установлено и следует из материалов дела, что по состоянию на 15.03.2013 на основании решений Арбитражного суда Республики Калмыкия с должника в пользу заявителя взыскана задолженность по договору оказания услуг по передаче электрической энергии N Ф-04-08 от 01.04.2008 и выданы нижеперечисленные исполнительные листы: исполнительный лист Nб/н от 09.03.2011 по делу N А22-1804/2010 с ОАО "КЭК" в пользу ОАО "МРСК Юга" - "Калмэнерго" взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1 131 592 руб. 48 коп. Постановлением от 07.04.2011 г. возбуждено исполнительное производство N3752/11/15/8. Остаток задолженности составляет 919,27 руб.; исполнительный лист Nб/н от 24.05.2011 г. по делу N А22-172/2011 с ОАО "КалмЭнергоКом" в пользу ОАО "МРСК Юга" - "Калмэнерго" взыскана задолженность в размере 23 383 813 руб. 69 коп., в том числе основной долг 23 333 581 руб. 67 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 50 232 руб. 02 коп. Постановлением от 07.06.2011 возбуждено исполнительное производство N 6043/11/15/8. Остаток задолженности составляет 18 920,71 руб.; исполнительный лист Nб/н от 04.10.2011 г. по делу N А22-712/2011 с ОАО "КалмЭнергоКома" в пользу ОАО "МРСК Юга" - "Калмэнерго" взыскана задолженность в размере 100 931 962 руб. 71 коп., в том числе основной долг 100 005 745 руб. 09 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 926 217 руб. 62 коп. Постановлением от 17.10.2011 г. возбуждено исполнительное производство N12894/11/15/08. Остаток задолженности составляет 49 333 333 руб. 76 коп.; исполнительный лист N б/н от 04.10.2011 г. по делу N А22-739/2011 с ОАО "КалмЭнегоКом" в пользу ОАО "МРСК Юга" взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 1 251 921 руб. 46 коп. Постановлением от 17.10.2011 г. возбуждено исполнительное производство N12889/11/15/08. Остаток задолженности составляет 1 017 руб. 02 коп.; исполнительный лист Nб/н от 17.11.2011 г. по делу N А22-1412/2011 с ОАО "КалмЭнергоКом" в пользу ОАО "МРСК Юга" - "Калмэнерго" взыскана задолженность в размере 15 905 402 руб. 55 коп. Постановлением от 12.12.2011 г. возбуждено исполнительное производство N16334/11/15/08. Остаток задолженности составляет 3 556 854 руб. 74 коп., в том числе основной долг 3 520 796 руб. 54 коп. и проценты 36 366 руб. 54 коп.; исполнительный лист Nб/н от 18.01.2012 г. по делу N А22-1967/2011 с ОАО "КалмЭнергоКом" в пользу ОАО "МРСК Юга" - "Калмэнергосбыт" взыскана задолженность в размере 33 615 378 руб. 73 коп. Постановлением от 31.01.2012 г. возбуждено исполнительное производство N1085/12/15/08. Остаток задолженности составляет 22 193 100 руб. 17 коп., в том числе основной долг 21 991 864 руб. 97 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 201 235 руб. 20 коп.; исполнительный лист Nб/н от 23.01.2012 г. по делу N А22-1656/2011 с ОАО "КалмЭнергоКом" в пользу ОАО "МРСК Юга" - "Калмэнерго" взыскана задолженность в размере 20 328 737 руб. 69 коп. Постановлением от 10.02.2012 г. возбуждено исполнительное производство N1408/12/15/08. Остаток задолженности составляет 13 421 169 руб. 67 коп., в том числе основной долг 13 365 418 руб. 96 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами 55 750 руб. 71 коп.; исполнительный лист Nб/н от 16.03.2012 г. по делу N А22-1 971/2011 с ОАО "КалмЭнергоКом" в пользу "МРСК Юга" - "Калмэнерго" взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 290 060 руб. 26 коп. Постановлением от 05.04.2012 г. возбуждено исполнительное производство N6756/12/15/08. Остаток задолженности составляет 191 430 руб. 09 коп.; исполнительный лист Nб/н от 16.03.2012 г. по делу N А22-1969/2011 с ОАО "КалмЭнергоКом" в пользу ОАО "МРСК Юга" - "Калмэнерго" взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 832 189 руб. 37 коп. Постановлением от 05.04.2012 г. возбуждено исполнительное производство N6757/12/15/08. Остаток задолженности составляет 549 485 руб. 56 коп.; исполнительный лист Nб/н от 16.03.2012 г. по делу N А22-1970/2011 с ОАО "КалмЭнергоКом" в пользу "МРСК Юга" - "Калмэнерго" взыскана задолженность в размере 2 380 084 руб. 37 коп. Постановлением от 05.04.2012 г. возбуждено исполнительное производство N6758/12/15/08. Остаток задолженности составляет 1 556 072 руб. 10 коп.; исполнительный лист Nб/н от 26.04.2012 г. дело N А22-1966/2011 с ОАО "КалмЭнергоКом" в пользу ОАО "МРСК Юга" - "Калмэнерго" взысканы проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 3 134 777 руб. 28 коп. Постановлением от 16.05.2012 г. возбуждено исполнительное производство N667676/12/15/08. Остаток задолженности составляет 2 052 310 руб. 52 коп.; исполнительный лист Nб/н от 28.11.2012 г. по делу N А22-660/2012 с ОАО "КалмЭнергоКом" в пользу ОАО "МРСК Юга" - "Калмэнерго" взыскана задолженность в размере 141 666 779 руб. 83 коп., в том числе основной долг 138 870 138 руб. 01 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами 2 796 641 руб. 82 коп. Постановлением от 07.12.2012 г. возбуждено исполнительное производство N682403/12/15/08. Остаток задолженности составляет 141 666 779 руб. 83 коп., в том числе основной долг 138 870 138 руб. 01 коп. и проценты за пользование чужими денежными средствами 2 796 641 руб. 82 коп. Данные исполнительные производства постановлением Межрайонного отдел по особым исполнительным производствам УФССП России по РК (далее - МОСП) от 15.06.2010 г. объединены в сводное исполнительное производство N 85/15/24341/5/2010-СД.

Судебным приставом-исполнителем МОСП по ОИП при ВиАС РК в рамках сводного исполнительного производства 23.09.2010 г. вынесено постановление об ограничении проведения расходных операций по кассе в целях обращения взыскания на наличные денежные средства на 50%, постановлением от 24.01.2011 об ограничении проведения расходных операций по кассе с целью обращения взыскания на наличные денежные средства на 90%., 30.08.2010 вынесено постановление об обращении взыскания на денежные средства должника, находящиеся в банке (ОАО "Сбербанк"), 21.09.2010 вынесено постановление о повторном розыске счетов должника во всех банках г. Элиста и наложения ареста на них. Постановлением судебного пристава-исполнителя от 18.08.2010 наложен арест на имущество должника оргтехнику в количестве 36 единиц на предварительную сумму 303 300 рублей. Стоимость имущества составляет 151 700 руб. Так же 23.05.2011 г. вынесено постановление о снижении стоимости арестованного имущества на 15% (оргтехника). 05.08.2011 судебным приставом-исполнителем осуществлена передача не реализованного имущества (оргтехника), из 36 наименований на сумму 113 775 руб. принято 33 единицы оргтехники на сумму 94 650 руб., не принято 3 - единицы в связи с не соответствием технических характеристик и повреждениями.

Постановлением судебного пристава - исполнителя от 30.03.2011 наложен арест на автотранспорт в количестве 3 шт. (ГАЗ - 3307 г/н А118 СП 08, ГАЗ -330700 г/н А746РС 08, ГАЗ - 322132, г/н А 712 РР 08) Постановлением от 07.06.2011 судебный пристав-исполнитель принял отчеты специалиста-оценщика по двум машинам (ГАЗ - 3307 г/н А118 СН 08, ГАЗ - 330700 г/н А746РС 08), общая стоимость которых составила 41 600 руб.

Данное имущество не реализовано в связи с отсутствием покупательского спроса и предложено Филиалу в счет погашения долга.

В январе 2012 г. дополнительно выявлено имущество должника первой очереди (оргтехника, офисная мебель и т.д.).

В рамках исполнительного производства постановлениями судебного пристава - исполнителя наложены аресты на имущество первой очереди в количестве 168 наименований общей стоимостью 370 120 руб. Также наложен арест на имущество в количестве 179 шт. на общую стоимость 425 894 руб. 24.01.2013 г. и вынесено постановление о передаче арестованного имущества на реализацию.

На основании постановления от 25.08.2010 наложен арест на дебиторскую задолженность перед ООО "Экономический деловой центр", которая подтверждается исполнительными листами, выданными Арбитражным судом Республики Калмыкия по делу N А22-630/2010 на сумму 19 222 руб. 22 коп.; по делу N А22-2582/2009 на сумму 596 527 руб. 70 коп. Постановлением судебного пристава - исполнителя от 09.07.2012 обращено взыскание на дебиторскую задолженность в размере 615 749 руб. 92 коп. Постановлением от 06.04.2011 наложен арест на дебиторскую задолженность перед Оргаевым В.А. в размере 50 000 руб. 09.07.2012 г. вынесено постановление об обращении взыскания на вышеуказанную дебиторскую задолженность; постановлением от 06.04.2011 г. наложен арест на дебиторскую задолженность перед Чугуевой Н.В. в размере 150 000 руб., образовавшаяся на основании договоров беспроцентного займа от 24.07.2008 г. 23.10.2008 и 08.09.2009 г. Постановлениями судебного пристава - исполнителя от 07.04.2011 г. и 08.04.2011 г. наложен арест на дебиторскую задолженность перед ООО "Материал" на общую сумму 450 244 руб. 94 коп., 17.12.2012 г. вынесено постановление об обращении взыскания на вышеуказанную дебиторскую задолженность. Постановлением судебного пристава - исполнителя от 07.04.2011 г. наложен арест на дебиторскую задолженность перед ООО "Строижилсервис" в размере 3 010 000 руб., 10.07.2012 г. вынесено постановление об обращении взыскания на вышеуказанную дебиторскую задолженность. Постановлением судебного пристава исполнителя от 08.04.2011 г. наложен арест на дебиторскую задолженность перед ИП Эрдниевым О.Б. в размере 8 541 руб. 31 коп., 10.07.2012 г. вынесено постановление об обращении взыскания на вышеуказанную дебиторскую задолженность. Постановлением от 08.04.2011 г. наложен арест на дебиторскую задолженность перед ООО "ЮФО ЭлектромонтажСетьСтрой" в размере 499 999 руб. 50 коп. Постановлением судебного пристава - исполнителя от 08.04.2011 г. наложен арест на дебиторскую задолженность перед Фирсовым В.Е. (магазин "Корвет") в размере 10 905 руб., 10.07.2012 г. вынесено постановление об обращении взыскания на вышеуказанную дебиторскую задолженность. Постановлением судебного пристава - исполнителя от 08.04.2011 г. наложен арест на дебиторскую задолженность перед ИП Джумурбаевой Л.Н. (магазин "Хот Хол") в размере 10 905 руб., 10.07.2012 г. вынесено постановление об обращении взыскания на вышеуказанную дебиторскую задолженность. Постановлениями судебного пристава-исполнителя от 08.04.2011, 14.04.2011. и 01.06.2012 наложены аресты на дебиторскую задолженность перед ООО "Алтэн" на общую сумму 65 046 156 руб. 72 коп., 15.10.2012 и 29.11.2012 вынесены постановления об обращении взыскания на вышеуказанную дебиторскую задолженность. Постановлением судебного пристава - исполнителя от 01.06.2012 г. наложен арест на дебиторскую задолженность перед ООО "Кварц", Комитетом по управлению муниципальным имуществом по г. Элиста в размере 2 783 452 руб. 43 коп. и 12 921 руб. 64 коп. Всего на общую сумму 2 796 374 руб. 07 коп. Постановлением судебного пристава - исполнителя от 05.06.2012 г. наложен арест на дебиторскую задолженность перед ФГУП "ГОССМЭП МВД России" в размере 20 952 руб. 20 коп. Постановлением судебного пристава исполнителя от 08.11.2012 г. наложен арест на дебиторскую задолженность перед ОАО "Энергосервис" на общую сумму 26 149 948 руб. 55 коп. Общая рыночная стоимость дебиторской задолженности (с учетом оплаты с момента наложения ареста до даты проведения оценки) составляет 44 106 334 руб., что подтверждается отчетами оценщика N ГКРК 1-14 от 06.02.2013 г. и N ГКРК от 12.02.2013 г.

19.05.2011 составлен акт об отсутствии ареста имущества третьей очереди.

В связи с чем суд пришел к правильному выводу о том, что общая сумма требований заявителя к должнику по исполнительным листам составляющая 171 098 986 руб. 18 коп., в том числе основной долг 164 342 755 руб. 80 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 6 756 230 руб. 38 коп., не может быть удовлетворена в полном объекте имуществом первой, второй и третьей очереди, на которое обращено взыскание.

Статьей 197 Закона о банкротстве предусмотрено, что для целей реализации Закона под субъектом естественной монополии понимается организация, осуществляющая производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг) в условиях естественной монополии.

В отношении такой организации дело о банкротстве может быть возбуждено судом, если требования кредиторов по денежным обязательствам к должнику - субъекту естественной монополии в совокупности составляют не менее чем пятьсот тысяч рублей. Указанные требования должны быть подтверждены исполнительным документом и не удовлетворены в полном объеме путем обращения взыскания на имущество должника, указанное в пунктах 1 - 3 части 1 статьи 94 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" (далее - Закон об исполнительном производстве).

Из материалов дела следует, что должник обладает признаками субъекта естественных монополий.

Размер требований заявителя к должнику соответствует критериям, установленным пунктом 3 статьи 197 Закона о банкротстве.

Поскольку из материалов дела усматривается наличие непогашенной должником более шести месяцев задолженности перед ОАО "МРСК Юга" в лице калмыцкого филиала "МРСК Юга" - "Калмэнерго" на общую сумму 171 098 986 руб. 18 коп., в том числе основной долг 164 342 755 руб. 80 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 6 756 230 руб. 38 коп., суд правомерно признал заявление, введя процедуру банкротства - наблюдение.

В соответствии с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации "О некоторых вопросах практики применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 29 от 15.12.2004 при установлении обоснованности обращения заявителя в суд с требованием о признании должника банкротом и введении соответствующей процедуры суд одновременно устанавливает очередность удовлетворения требований заявителя и их размер.

Статья 71 Закона о банкротстве устанавливает сроки для предъявления возражений относительно заявленных кредиторами требований, предусматривает особый порядок рассмотрения их обоснованности и наличия оснований для их включения в реестр требований кредиторов.

Таким образом, заявление о признании должника банкротом и введение наблюдения рассматривается судом как заявление о включении в реестр требований кредиторов, поскольку в отношении должника введена процедура наблюдения.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд приходит к выводу, что требования ОАО "МРСК Юга" в размере 171 098 986 руб. 18 коп., в том числе основной долг 164 342 755 руб. 80 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 6 756 230 руб. 38 коп., подтверждены вступившими в законную силу судебными актами и подлежат включению в реестр требований кредиторов ОАО "КЭК" в составе третьей очереди.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что суд первой инстанции правомерно ввел в отношении должника процедуру наблюдения, утвердив временным управляющим Дорджиева Александра Валерьевича с ежемесячным вознаграждением в размере 30 000 руб. за счет средств должника.

Кроме того, удовлетворение установленной судом кредиторской задолженности в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, по смыслу п. 1 ст. 57 Закона о банкротстве является обязательным основанием для прекращения производства по делу. Должник в случае погашения кредиторской задолженности не лишен возможности обратиться с таким ходатайством к суду. Следует отметить, что должник и кредиторы не лишены возможности заключения мирового соглашения в порядке, предусмотренном ст. 150 Закона о банкротстве.

Анализ материалов дела свидетельствует о том, что определение суда первой инстанции соответствует нормам материального права, изложенные в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено. Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд не усматривает оснований для отмены определения суда первой инстанции по доводам, приведенным в жалобе.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

ходатайство открытого акционерного общества "Калмыцкая энергетическая компания" об отложении судебного заседания оставить без удовлетворения.

Определение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 16.09.2013 по делу N А22-846/2013 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции в месячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

С.И. Джамбулатов

Судьи

Н.Н. Годило Е.В. Жуков