Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 декабря 2013 г. N 09АП-21673/13

Требование: о взыскании денежных средств, о взыскании долга

Вывод суда: решение суда первой инстанции оставлено в силе

г. Москва

04 декабря 2013 г.

Дело N А40-134952/12

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 04 декабря 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Овчинниковой С.Н.,

Судей: Тетюка В.И., Веклича Б.С.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мазневым И.Г.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы АКБ "Инвестиционный торговый банк" (ОАО), ООО "ГарантИнвестСервис" на решение Арбитражного суда г. Москвы от "13" мая 2013 г. по делу N А40-134952/12 шифр (52-1263), принятое судьей А.Н. Григорьевым

по иску (заявлению) ОАО "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" (ОАО "ГМК "Норильский никель") (ОГРН 1028400000298, 647000, Таймырский АО, г. Дудинка)

к ответчику АКБ "Инвестиционный Торговый банк" (ОАО) (ОГРН 1027739543182, 115054, г. Москва, ул. Дубининская, 45)

третье лицо: ООО "ГарантИнвестСервис".

о взыскании 402.613.832 руб. 50 коп.

При участии в судебном заседании:

При участии в судебном заседании:

От истца: Спасов А.В. по доверенности от 16.01.2013;

От ответчика: Куприянов И.А. по доверенности от 16.09.2013;

От третьего лица: Комлев Е.Н. по доверенности от 06.12.2012,

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Горно-металлургическая компания "Норильский никель" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АКБ "Инвестиционный Торговый банк" (ОАО) о взыскании денежных средств по банковским гарантиям N 0682/11 от 23.11.2011 и N 0637/11 от 23.11.2011 в размере 402.613.832 руб. 50 коп.

Решением суда от 13 мая 2013 г. исковые требования удовлетворены в полном объеме: взыскано с ответчика 402.613.832 руб. 50 коп.

Не согласившись с принятым решением, ответчик подал апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, в иске отказать. Считает, что выводы суда не соответствуют имеющимся в деле обстоятельствам. Указал, что раздел 16 Договора не предоставляет право истцу расторгать договор по своей инициативе, а потому требовать сумму аванса или оплату по банковским гарантиям. Кроме того, требования истца по банковской гарантии не соответствовали условиям Банковской гарантии.

Не согласившись с принятым решением, 3-е лицо подало апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, в иске отказать. Считает, что выводы суда не соответствуют имеющимся в деле обстоятельствам. Указал, что судом не оценен довод третьего лица об отсутствии факта нарушения генподрядчиком своих обязательств перед заказчиком, что истец не имел права в одностороннем порядке отказаться от договора на основании ст. 717 ГК РФ, что работы402.613.832 (четыреста два миллиона шестьсот тринадцать тысяч восемьсот тридцать два) руб. 50 коп объекте продолжались до 06.11.2012года, т.е. после направления заказчиком уведомления от 08.08.2012 года.

В судебном заседании представители поддержали доводы, изложенные в апелляционных жалобах. Поддержали позицию друг друга.

Истец представил отзыв, доводы которого представитель поддержал в судебном заседании, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке т.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав мнение сторон, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия не находит оснований для их удовлетворения.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ОАО "ГМК "Норильский никель" (далее Заказчик, Бенефициар) и ООО "ГарантИнвестСервис" (далее - ООО "ГИС", Генподрядчик, Принципал) 16.11.2011 заключен договор N 88-2545/11 на выполнение строительно-монтажных, пусконаладочных и прочих работ, в условиях действующего производства, необходимых для модернизации и ввода в эксплуатацию расположенного на территории г. Норильска объекта капитального строительства, состоящего из 8 (восьми) отдельных секций, общей площадью 70 000 кв. м.: "ПЕСХ. Модернизация трехэтажного складского комплекса" (шифр: И1143) (далее -Договор).

Согласно пункту 2.1. Договора общая цена работ по Договору составляет 1 610 455 330,00 рубля, в том числе НДС (18%) в размере 245 662 677,46 рубля.

В силу пунктов 3.4., 3.4.1., 3.4.2. Договора после его подписания Заказчик осуществляет авансовый платеж (далее - Аванс) в размере 25% от общей цены работ, что составляет 402 613 832,50 рубля (1 610 455 330,00 рубля х 25%), в том числе НДС (18%) в размере 61 415 669,36 рубля двумя равными частями в течение 10 банковских дней после предоставления Генподрядчиком счета и выданной банком-гарантом, согласованным с Заказчиком, уменьшаемой, безотзывной, безусловной банковской гарантии, обеспечивающий возврат Аванса.

В соответствии с пунктом 3.4. Договора Генподрядчиком Заказчику предоставлены безусловные и безотзывные банковские гарантии погашения аванса N 0682/11 от 23.11.2011 и 0673/11 от 23.11.2011 года (далее - Гарантии), выданные Акционерным коммерческим банком "ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" (открытое акционерное общество) (далее - Гарант, Ответчик) на суммы 201 306 916,25 рубля и 201 306 916,25 рубля соответственно.

По условиям Гарантий, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Принципалом своих обязательств по заключенному между Бенефициаром и Принципалом Договору, а именно при неисполнении или ненадлежащем исполнении Принципалом своих обязательств по погашению Аванса, Гарант принял на себя обязательство безусловно, безотзывно в течение 5 дней с даты получения требования выплатить Бенефициару денежные суммы в пределах 201 306 916,25 рубля по банковской гарантии погашения аванса N 0682/11 от 23.11.2011 и 201 306 916,25 рубля по банковской гарантии погашения аванса N 0673/11 от 23.11.2011 года.

Согласно пунктам 2., 2.1., 2.2. Гарантий для получения денежных средств по Гарантиям Бенефициар направляет в адрес Гаранта письменное требование, содержащее причины, по которым Бенефициар истребует денежные средства по Гарантиям, и расчет суммы, требуемой Бенефициаром от Гаранта. Гарантии вступают в силу с даты зачисления суммы аванса, подлежащей выплате Бенефициаром Принципалу в соответствии с пунктами З.4.1., 3.4.2. Договора на расчетный счет принципала N 40702810560000000318 в АКБ "Инвестторгбанк" (ОАО), и требования по ним могут быть предъявлены Гаранту до 31 марта 2013 года (пункты 6 Гарантий).

Таким образом, Гарантии предоставлены в обеспечение конкретных обязательств ООО "ГИС", вытекающих из условий Договора.

Платежными поручениями N 30252 от 06.12.2011 на сумму 201 306 916,25 рубля и N 30251 от 06.12.2011 на сумму 201 306 916,25 рубля Заказчиком на основании счетов N 16/11, 17/11 от 23.11.2011 Генподрядчику перечислены первая и вторая части Аванса в соответствии с пунктами 3.4., 3.4.1., 3.4.2. Договора.

Общий размер Аванса, перечисленного Подрядчику по Договору, составил 402 613 832,50 рубля, что составляет 25 % от общей цены работ по Договору.

С дат зачисления первой и второй частей Аванса на счет Принципала Гарантии вступили в силу.

Письмами N ЗФ/711 и N ЗФ/712 от 08.08.2012 ОАО "ГМК "Норильский никель" на основании статьи 717 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) уведомило ООО "ГИС" об отказе от исполнения Договора, потребовав возврата (погашения) Аванса в течение 10 рабочих дней с момента получения уведомления.

Указанные уведомления об одностороннем отказе от исполнения договора получены ООО "ГИС" 17 августа 2012 года, что подтверждается накладными N 795779229 и N 795779231.

В установленный срок - 31.08.2012 (17.08.2012 плюс 10 рабочих дней) - Генподрядчик не удовлетворил требования Заказчика о возврате (погашении) Аванса.

Оснований для удержания Аванса по Договору у Генподрядчика не имеется. Вместе с тем, до настоящего времени обязательство Генподрядчика по возврату (погашению) Аванса по Договору и требование Заказчика являются неисполненными в полном объеме, а именно в размере 402 613 832,50 рубля, в том числе по погашению первой и второй частей Аванса в размере 201 306 916,25 рубля и 201 306 916,25 рубля соответственно.

Таким образом, с 01.09.2012 года у ОАО "ГМК "Норильский никель" в соответствии с пунктами 3.4., 3.4.1., 3.4.2. Договора и пунктов 1., 2., 6. Гарантии возникло право на предъявление требования Бенефициара Гаранту об уплате денежной суммы по Гарантиям N 0682/11 N 0673/11 от 23.11.2011 года, выданным Акционерным коммерческим банком "ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ТОРГОВЫЙ БАНК" (открытое акционерное общество), в размере непогашенного Аванса.

Установленные пунктами 3 Гарантий N 0682/11, N 0673/11 от 23-ноября 2011 года предельные суммы Гарантий в порядке, установленном пунктом З.1., не уменьшались по состоянию как на дату отказа от исполнения Договора, так и на 09.10.2012 и составляют 201 306 916,25 рубля каждая. Акты о приемке выполненных работ (форма N КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма N КС-3) сторонами Договора не подписывались, письменного согласия на уменьшение суммы Гарантии в пропорциональном отношении от фактически выполненных работ и поставленного оборудования к общей стоимости Договора Бенефициаром не давалось ввиду неисполнения Принципалом обязательств по погашению Аванса.

Поскольку обязательство по погашению Аванса не исполнено Генподрядчиком полностью, письмами N ЗФ/78712 и N ЗФ/788 13 от 07.09.2012 (далее - Требования) Бенефициар потребовал от Ответчика в течение 5 банковских дней с момента получения Требований уплатить по Гарантиям денежные средства в общем размере 402 613 832,50 рубля.

Получение Гарантом Требований подтверждается накладной N 795 779161. Письмами N 3964/01 и N 3965/01 от 14.09.2012 Гарант отказался от уплаты денежных средств по Гарантиями со ссылкой на якобы непредставление расчета истребуемых Бенефициаром сумм.

Письмами N ГМК/1803117 и N ГМК/1803218 от 19.09.2012 (далее - Повторные требования) Бенефициар повторно потребовал от Гаранта в течение 5 банковских дней с момента получения Повторных требований уплатить по Гарантиям денежные средства в общем размере 402 613 832,50 рубля.

Получение Гарантом Повторных требований подтверждается накладными N 52 3107 1333, N 52 3107 1355.

Срок действия Гарантий на момент направления требований не истек.

Вместе с тем, по состоянию на 09.10.2012 повторные требования ОАО "ГМК Норильский никель" Гарантом не исполнены, денежные средства по Гарантиям не уплачены.

Письмом N 4130/01 от 02.10.201221 Гарант обратился к ОАО "ГМК "Норильский никель" с просьбой отозвать повторные требования N ГМК/18032, N ГМК/18031 от 19.09.2012 в связи с предоставлением Генподрядчиком Гаранту документов, якобы свидетельствующих о выполнении Принципалом условий Договора, отказав тем самым в удовлетворении Повторных требований Бенефициара.

Поскольку обязательства должны исполняться надлежащим образом и односторонний отказ от исполнения обязательств недопустим (ст.ст. 309, 310 ГК РФ), суд первой инстанции на основании параграфа 2 главы 23 ГК РФ удовлетворил требования истца, взыскав с ответчика 402.613.832 руб. 50 коп.

Довод ответчика о том, что требования истца по банковской гарантии не соответствовали условиям Банковской гарантии, отклоняется.

Как правильно указал суд первой инстанции, в соответствии с пунктом 2 статьи 375 ГК РФ гарант должен рассмотреть требование бенефициара с приложенными к нему документами в разумный срок и проявить разумную заботливость, чтобы установить, соответствуют ли это требование и приложенные к нему документы условиям гарантии.

Из положений статьи 368, пункта 1 статьи 374, статьи 375, пункта 1 статьи 376 ГК РФ следует, что банковская гарантия представляет собой письменное обязательство гаранта, в котором должны быть отражены все условия гарантии.

Согласно пункту 1 статьи 376 ГК РФ гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование либо приложенные к нему документы не соответствуют условиям гарантии либо представлены гаранту по окончании определенного в гарантии срока.

Гарант должен немедленно уведомить бенефициара об отказе удовлетворить его требование.

Если гаранту до удовлетворения требования бенефициара стало известно, что основное обязательство, обеспеченное банковской гарантией, полностью или в соответствующей части уже исполнено, прекратилось по иным основаниям либо недействительно, он должен немедленно сообщить об этом бенефициару и принципалу.

Полученное гарантом после такого уведомления повторное требование бенефициара подлежит удовлетворению гарантом.

Основания, предусмотренные пунктом 1 статьи 376 ГК РФ, для отказа Ответчика в выплате денежных средств по Гарантиям отсутствуют.

Отклоняется довод 3-го лица о том, что у истца отсутствовало право в одностороннем порядке отказаться от договора на основании ст. 717 ГК РФ, поскольку это право вытекает из закона и не ограничено договором.

Обоснованность отказа от договора в связи с нарушением его условий 3-м лицом в установленном законом порядке не оспорена.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 266,268,269,271 АПК РФ Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от "13" мая 2013 г по делу N А40-134952/12 оставить без изменения, апелляционные жалобы АКБ "Инвестиционный торговый банк" (ОАО), ООО "ГарантИнвестСервис"- без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

С.Н. Овчинникова

Судьи

В.И. Тетюк Б.С. Веклич