Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 9 декабря 2013 г. N 09АП-39564/13

город Москва

09 декабря 2013 г.

Дело N А40-87632/13

Резолютивная часть постановления объявлена 02 декабря 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 декабря 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Е.А. Солоповой

Судей Р.Г. Нагаева, Н.О. Окуловой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Сербиным Д.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 48 по г. Москве

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.09.2013

по делу N А40-87632/13, принятое судьей Г.А. Карповой (шифр судьи: 99-276)

по заявлению ООО "ТНТ Экспресс Уорлуайд (СНГ)

(ОГРН 1027700179869; 123458, г.Москва, 607-й проезд, д. 3, стр. 2)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 48 по г. Москве

(ОГРН 1047710090526; 125373, г. Москва, Походный пр-д, домовладение 3, стр. 2)

о признании недействительным решения в части

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Воронина Е.С. приказ N 221 от 19.08.2013; Хорват Ю.А. по дов. N 13-253-0212 от 0212.2013

от заинтересованного лица - Новикова И.В. по дов. N 06-16/13-2 от 09.01.2013; Бадмаева Д.Ю. по дов. N 06-16/13-73 от 19.08.2013

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ТНТ Экспресс Уорлуайд (СНГ) (далее - общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 48 по г. Москве (далее - инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решение от 22.02.2013 N 632/25-15/20 о привлечении налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения в части привлечении к ответственности в виде штрафа в размере 73 282 руб., начисления пени в размере 391 256 руб., предложения уплатить недоимку в размере 1 108 510 руб.

Арбитражным судом города Москвы решением от 19.09.2013 удовлетворено заявление.

Не согласившись с принятым решением, инспекция подала апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение суда и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявления.

В обоснование своей позиции заявитель апелляционной жалобы указывает на нарушение судом норм права.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит решение суда оставить без изменения, как соответствующее действующему законодательству, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель инспекции поддержал доводы и требования апелляционной жалобы, представитель общества возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность принятого решения проверены соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, отзыва, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 19.09.2013 не имеется.

Как следует из материалов дела, инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества за 2009-2010, по результатам которой составлен акт и вынесено решение от 22.02.2013 N 632/25-15/20 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения по п. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в размере 337 472 руб., начислено 541 737 руб. пени, предложено уплатить 4 250 926 руб. недоимки, внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Управлением ФНС России по г. Москве вынесено решение от 19.04.2013 N 21-19/040188, которым решение инспекции изменено.

Судом установлено, что в проверяемом периоде во исполнение соглашения от 07.01.2008 с "ТНТ Холдингз Б.В." (Нидерланды) общество оказывало этой иностранной организации рекламные и маркетинговые услуги для продвижения лицензированной собственности и повышения репутации торговых знаков, образующих часть лицензированной собственности "ТНТ Холдингз Б.В.".

Поскольку "ТНТ Холдингз Б.В." зарегистрировано в Нидерландах, в соответствии с положениями ст. 146, 148 НК РФ реализация данной организации рекламных и маркетинговых услуг не облагается НДС.

Для оказания вышеназванных услуг общество приобретало услуги различных рекламных агентств и издательств на территории Российской Федерации.

В ходе налоговой проверки, инспекция пришла к выводу об отсутствии у общества права на принятие к налоговому вычету сумм НДС, предъявленными рекламными агентствами и издательствами, осуществляющими деятельность на территории Российской Федерации, так как реализация услуг в адрес "ТНТ Холдингз Б.В." не признается объектом налогообложения НДС в соответствии со ст.ст. 171 и 146 НК РФ.

Вывод инспекции о неправомерности применения обществом налоговых вычетов обоснован толкованием п. 2 ст. 170 НК РФ в корреспонденции с п. 2 ст. 171 НК РФ, согласно которым суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в случаях приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), используемых для операций по производству и (или) реализации товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения);

Инспекция считает, что в данном случае пункт 4 статьи 170 НК РФ не применяется, так как абзацы 4 и 9 пункта 4 ст. 170 НК РФ регулируют порядок расчета вычета при использовании приобретенных товаров (работ, услуг) одновременно при операциях подлежащих и не подлежащих налогообложению, а в рассматриваемом случае можно было определить размер вычетов, приходящихся только не реализацию необлагаемых НДС услуг.

Данные доводы правомерно отклонены судом первой инстанции.

Довод инспекции о возможности применения положений абзаца 9 п. 4 ст. 170 НК РФ только в случае использования приобретаемых товаров одновременно в облагаемой и не облагаемой деятельности, ошибочен и не соответствует положениям ст. 170 НК РФ.

Согласно п. 4 ст. 170 НК РФ суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость;

принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 настоящего Кодекса - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость;

принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период. По основным средствам и нематериальным активам, принимаемым к учету в первом или втором месяцах квартала, налогоплательщик имеет право определять указанную пропорцию исходя из стоимости отгруженных в соответствующем месяце товаров (выполненных работ, оказанных услуг), переданных имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости отгруженных (переданных) за месяц товаров (работ, услуг), имущественных прав".

Вместе с тем, абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ предоставляет налогоплательщикам право не применять положения названного пункта (то есть положения всех абзацев п. 4 ст. 170, а не их выборочное применение) к тем налоговым периодам, в которых доля расходов на производство товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг) в указанном налоговом периоде, подлежат налоговому вычету в соответствии с порядком, определенным ст. 172 НК РФ.

Материалами дела подтверждается, что обществом в проверяемом периоде осуществлялись как облагаемые, так и освобожденные от обложения налогом на добавленную стоимость операции.

Так, реализация рекламных и маркетинговых услуг в адрес "ТНТ Холдингз Б.В.", в соответствии с положениями ст. 146, 148 НК РФ, не облагается НДС, поскольку данная организация зарегистрирована в Нидерландах. Одновременно с этим, реализация заявителем иных услуг облагается НДС.

Вместе с тем, в рамках налоговой проверки, общество указало на то, что доля совокупных расходов по необлагаемым НДС операциям не превышает 5% от общей суммы расходов в проверяемых периодах, а также предоставило подтверждающие документы.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно указал, что ввиду не превышения доли совокупных расходов общества по необлагаемым НДС операциям 5% от общей суммы расходов в проверяемых периодах, общество вправе применять абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ и принять к вычету весь НДС, предъявленный поставщиками.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы выводы суда первой инстанции не опровергают.

Нарушений судом норм права при принятии обжалуемого судебного акта судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 110, 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.09.2013 по делу N А40-87632/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Е.А.Солопова

Судьи

Р.Г.Нагаев Н.О.Окулова