Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 декабря 2013 г. N 09АП-39434/13

г. Москва

10 декабря 2013 г.

Дело N А40-90521/12-38-232Б

Резолютивная часть постановления объявлена 03 декабря 2013 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 10 декабря 2013 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи В.Я. Голобородько

Судей Н.О. Окуловой. Е.А. Солоповой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Н.А. Малышевой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Глобал-Маркет"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 11 октября 2013 года об отказе в удовлетворении жалобы на действия (бездействия) конкурсного управляющего ООО "Мастеройл Проперти Менеджмент" Лукьянова А.С: отказе в удовлетворении заявления об отстранении конкурсного управляющего "Мастеройл Проперти Менеджмент" Лукьянова А.С; отказе в удовлетворении заявления об оспаривании собрания кредиторов ООО "Мастеройл Проперти Менеджмент" от 27 июня 2013 года

по делу N А40-90521/12-38-232Б. вынесенное судьей А.А. Ивановым

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Мастеройл Проперти Менеджмент"

(ИНН: 7723523679. ОГРН: 1047796794055)

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО "Мастеройл Проперти Менеджмент" Лукьянов А.С.

от ООО "Глобал-Маркет" - Варнавская Е.А. по доверенности от 27.11.2013 N 27/1/11/13

от АКБ "Росбанк" - Веретенников Е.А. по доверенности от 1 7.05.2013 N 236

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 14.05.2013 по делу N А40-90521/12 Общество с ограниченной ответственностью "Мастеройл Проперти Менеджмент" (ИНН 7723523679, ОГРН 1047796794055, место нахождения: 109028, г. Москва, ул. Земляной Вал, д. 50А, стр. 3) признано несостоятельным (банкротом).

Временно исполняющим обязанности конкурсного управляющего утвержден Лукьянов Андрей Сергеевич, о чем в газете "Коммерсантъ" N 88 от 25.05.2013 опубликовано объявление.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 28.05.2013 Лукьянов А.С. утвержден конкурсным управляющим должника.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 27.06.2013 отказано в удовлетворении жалобы на действия (бездействия) конкурсного управляющего должника ООО "Мастеройл Проперти Менеджмент" Лукьянова А.С., отказано в удовлетворении заявлений об отстранении конкурсного управляющего ООО "Мастеройл Проперти Менеджмент" Лукьянова А.С. и об оспаривании собрания кредиторов ООО "Мастеройл Проперти Менеджмент" от 27.06.2013.

Не согласившись с вынесенным определением, ООО "Глобал-Маркет" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда в части отказа в удовлетворении жалобы на действия (бездействия) конкурсного управляющего должника ООО "Мастеройл Проперти Менеджмент" Лукьянова А.С. и в части отказа в удовлетворении заявления об отстранении конкурсного управляющего ООО "Мастеройл Проперти Менеджмент" Лукьянова А.С. - отменить. Отстранить Лукьянова А..С. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО"Мастеройл Проперти Менеджмент", утвердить конкурсного управляющего ООО "Мастеройл Проперти Менеджмент" Петрова С.В., члена СРО АУ "Континент".

Конкурсным управляющим ООО "Мастеройл Проперти Менеджмент" Лукьяновым А.С. представлен отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит оставить определение суда оставить без изменения, а доводы апелляционной жалобы - без удовлетворения.

Представитель ООО "Глобал-Маркет" поддержал доводы и требования, изложенные в апелляционной жалобе.

Кредитор ОАО АКБ "РОСБАНК" поддержал процессуальную и правовую позицию конкурсного управляющего Лукьянова А.С.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 156 АПК РФ.

Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Отказывая в удовлетворении жалобы ООО "Глабал-Маркет" на действия (бездействие) конкурсного управляющего должника и заявления об отстранении Лукьянова А.С., суд первой инстанции правомерно исходил из того, что конкурсным управляющим представлены доказательства выполнения возложенных на него в соответствии с Законом о банкротстве обязанностей.

Так, согласно п. 3 ст. 14 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" собрание кредиторов по требованию конкурсных кредиторов проводится арбитражным управляющим не позднее чем в течение трех недель с даты получения требования конкурсных кредиторов о проведении собрания кредиторов.

Из материалов дела следует, что в адрес конкурсного управляющего поступила телеграмма ООО "Глобал-Маркет" от 28 мая 2013 года с требованием о проведении собрания кредиторов со следующей повесткой дня:

Определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организагщи, из числа членов которой должен быть избран конкурсный управляющий;

Образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов.

Учитывая, то обстоятельство, что требование ООО "Глобал-Маркет" фактически получено конкурсным управляющим 29 мая 2013 года, установленные Законом о банкротстве сроки для проведения собрания кредиторов истекают 19 июня 2013 года.

Направленная телеграмма ООО "Глобал-Маркет" от 28 июня 2013 года с требованием о проведении собрания кредиторов со следующей повесткой дня:

Об отстранении Лукьянова Андрея Сергеевича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Мастеройл проперти менеджмент";

О выборе конкурсного управляющего ООО "Мастеройл проперти менеджмент";

Об избрании комитета кредиторов ООО "Мастеройл проперти менеджмент" фактически получена конкурсным управляющим 28 июня 2013 года, следовательно установленные Законом о банкротстве сроки для проведения собрания кредиторов истекают 19 июля 2013 года.

И, направленная в адрес конкурсного управляющего телеграмма от 22 июня 2013 года, подписанная от имени лица, назвавшего себя представителем ООО "Глобал-Маркет", с требованием о проведении собрания кредиторов со следующей повесткой дня:

Об отстранении Лукьянова Андрея Сергеевича от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Мастеройл проперти менеджмент";

Определение кандидатуры конкурсного управляющего или саморегулируемой организации из числа членов которой должен быть утвержден конкурсный управляющий;

Образование комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов получена конкурсным управляющим 24 июля 2013 года, установленные Законом о банкротстве сроки для проведения собрания кредиторов истекают 14 августа 2013 года.

Согласно п.1 ст.13 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Конкурсным управляющим (31.05.2013 и 05.07.2013, 02.08.2013) произведены рассылки сообщений о проведении собраний кредиторов, в котором указаны, в том числе, дата, время и место проведения собрания кредиторов, контактные данные конкурсного управляющего. Факт направления сообщения в адрес ООО "Глобал-Маркет" по указанному в ЕГРЮЛ адресу (месту нахождения) подтверждается соответствующими почтовыми квитанциями.

В связи с обнаружением в уведомлениях технической ошибки, в адрес лиц, имеющих право на участие в собрании кредиторов, направлены соответствующие телеграммы.

Неполучение же уведомлений и телеграмм, по причинам, не зависящим от действий Лукьянова А.А., не является ненадлежащим исполнением им обязанностей.

Более того отсутствие вины конкурсного управляющего в неполучении телеграмм конкурсным кредитором ООО "Глобал-Маркет" подтверждается представленными Ланской Е.А. письмам N 80/3-2.1.4-71 от 24.07.2013 от Почты России и N 120206-08/535 от 14.08.2013 от ОАО "Центральный телеграф".

Таким образом, конкурсный управляющий выполнил все, предусмотренные Законом о банкротстве, мероприятия по созыву собрания кредиторов ОАО "МПМ" на основании поступившего требования ООО "Глобал-Маркет".

Созванные собрания кредиторов ООО "МПМ" проведены конкурсным управляющим, что подтверждается представленным в материалы дела протоколами. Согласно журналу регистрации, в собрании кредиторов принимали участие: представитель ОАО АКБ "РОСБАНК" - без права голоса; представитель собрания кредиторов - без права голоса.

Таким образом, конкурсный управляющий выполнил все, предусмотренные Законом о банкротстве, мероприятия по созыву собрания кредиторов ОАО "МПМ" на основании поступившего требования ООО "Глобал-Маркет".

Согласно п. 4 ст. 14 Закона о банкротстве собрание проводится по месту нахождения должника или органов нахождения должника, если собранием кредиторов не установлено иное.

На собрании присутствовал нотариус, который удостоверил факт проведения собрания кредиторов по указанному в сообщении адресу. Фактически собрание проводилось рядом с крыльцом офисного центра по адресу: г. Москва, ул. Земляной Вал д. 32, стр. 1, так как конкурсный управляющий не имеет доступа в принадлежащее Должнику здание. Данное обстоятельство подтверждается копиями обращений в правоохранительные органы, копиями обращения в Арбитражный суд города Москвы за выдачей исполнительного листа, видеоматериалами.

Согласно п. 7 ст. 12 Закона о банкротстве, протокол собрания кредиторов составляется в двух экземплярах, один из которых направляется в арбитражный суд не позднее чем через пять дней с даты проведения собрания кредиторов.

Протоколы собрания кредиторов с приложением всех необходимых материалов переданы в Арбитражный суд города Москвы. Факт поступления документов в материалы дела отражен 24 июня 2013 года, 23 июля 2013 года, 15 августа 2013 года в картотеке арбитражных дел.

Указанное собрание объявлено конкурсным управляющим несостоявшимся ввиду отсутствия кворума для принятия решений по вопросам повестки дня. Само по себе открытие конкурсным управляющим собрания без рассмотрения вопросов, включенных в повестку дня и проведения голосования, не нарушает чьих-либо прав и интересов.

Довод ООО "Глобал-Маркет" о нарушении конкурсным управляющим законодательства о банкротстве в связи с открытием и закрытием собрания кредиторов при отсутствии кворума является несостоятельным, поскольку на основании п. 4 ст. 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Таким образом, в действиях конкурсного управляющего по открытию, уведомлению присутствующих о неправомочности собрания ввиду отсутствия кворума и закрытию собрания, нарушения Закона о банкротстве отсутствуют.

Как следует из изложенных выше фактов, конкурсный управляющий в полной мере выполнил предусмотренные Законом о банкротстве обязанности по созыву и проведению собрания кредиторов ООО "МПМ" на основании поступивших требований ООО "Глобал-Маркет". В действиях конкурсного управляющего по созыву и проведению собрания кредиторов ООО "МПМ" какие-либо нарушения отсутствуют.

Отказывая в удовлетворении заявления конкурсного кредитора ООО "Глобал-Маркет" в отстранении конкурсного управляющего Лукьянова А.С. суд первой инстанции правомерно исходил из того, что ООО "Глобал-Маркет" не представлено доказательств нарушения конкурсным управляющим должника Лукьяновым А.С. закона, а также причинения им убытков и угрозы их наступления, о чем свидетельствует следующее.

Согласно п. 1 ст. 20.4 Закона неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей, возложенных на арбитражного управляющего в соответствии с настоящим Федеральным законом или федеральными стандартами, является основанием для отстранения арбитражным судом арбитражного управляющего от исполнения данных обязанностей по требованию лиц, участвующих в деле о банкротстве.

В соответствии с п.2 ст. 145 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением арбитражным судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Более того, решения собрания кредиторов, проголосовавших 27 июня 2013 г. за отстранение конкурсного управляющего отменено, что подтверждается решениями последующих собраний кредиторов, протоколы которых имеются в деле.

Конкурсный управляющий Лукьянов А.С. открыл 19 июня 2013 г. собрание кредиторов должника, но не провел голосований и не рассмотрел никаких вопросов повестки, а потому не нарушил положений Закона о банкротстве и чьих-либо прав.

Представитель Управления Росреестра по г. Москве в заседании подтвердил, что хотя и составлен акт об отсутствии конкурсного управляющего на собрании кредиторов 12.08.2013, однако конкурсный управляющий по телефону сообщил, что его не пропускают в здание.

Иные доводы кредитора ООО "Глобал-Маркет", в том числе о неподготовленности конкурсного управляющего являются несостоятельными.

Приходя к выводу о необоснованности заявления конкурсного управляющего ООО "Мастеройл Проперти Менеджмент" Лукьнова А.С. о признании недействительным собрания кредиторов, проведенного ООО "Глобал-Маркет" 27.06.2013 г., суд исходит из следующего.

В соответствии п.1 ст.12 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов. В собрании кредиторов вправе участвовать без права голоса представитель работников должника, представитель учредителей (участников) должника, представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель саморегулируемой организации, членом которой является арбитражный управляющий, утвержденный в деле о банкротстве, представитель органа по контролю (надзору), которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов.

Согласно п.5 ст. 12 Закона о банкротстве в случае, если собрание кредиторов не проведено арбитражным управляющим в сроки, установленные пунктом 3 статьи 14 настоящего Федерального закона, собрание кредиторов может быть проведено лицом или лицами, требующими его созыва.

Конкурсные кредиторы имеют право провести собрание кредиторов, поскольку фактически оно проведено конкурсным управляющим не было, т.к. 19 июня 2013 г. не рассмотрена повестка дня и не проведено голосование, хотя и по независящим от Лукьянова обстоятельствам.

Согласно ст. 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений; обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле.

ООО "Глобал-Маркет" не представлены достаточные доказательства ненадлежащего исполнения Лукьянова А.С. возложенных на него обязанностей, также как и конкурсным управляющим не представлено каких-либо доказательств нарушения закона и его прав решениями собрания кредиторов от 27.06.2013.

Довод ООО "Глобал-Маркет" об отсутствии у конкурсного управляющего необходимого опыта не может быть принят во внимание, поскольку Закон о банкротстве не предусматривает такого основания для отстранения конкурсного управляющего, как недостаточность опыта.

Факт надлежащего исполнения арбитражным управляющим своих обязанностей подтверждается представленным в материалы арбитражного дела отчетом о его деятельности. Указанный отчет утвержден общим собранием кредиторов 27 августа 2013 года, при этом ни один кредитор не проголосовал "ПРОТИВ", замечания и вопросы по отчету конкурсного управляющего отсутствовали.

Необходимым условием для отстранения конкурсного управляющего является наличие факта причинения им убытков должнику или конкурсным кредиторам, либо объективной возможности причинения убытков. Между тем, указанный факт ООО "Глобал-Маркет" не доказан.

Как разъяснено в п. 7 информационного письма Президиума ВАС РФ от 22 мая 2012 года N 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих", в соответствии с абз. 3 п. 1 ст. 145 ФЗ "О банкротстве" конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения обязанностей конкурсного управляющего в связи с удовлетворением судом жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей при условии, что такое неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей нарушило права или законные интересы заявителя жалобы, а также повлекло или могло повлечь за собой убытки должника либо его кредиторов.

Следовательно, обязательным условием для отстранения конкурсного управляющего в связи с удовлетворением жалобы лица, участвующего в деле о банкротстве, является наличие или возможность убытков для должника либо его кредиторов.

В данном случае факт нарушения конкурсным управляющим ФЗ "О банкротстве" отсутствует. Соответственно изложенные обстоятельства исключают возможность причинения убытков ни должнику, ни его кредиторам, в том числе заявителю.

Следовательно, основания для отстранения конкурсного управляющего от исполнения обязанностей отсутствуют.

При указанных обстоятельствах жалоба конкурсного кредитора ООО "Глобал-Марект" на действия (бездействие) конкурсного управляющего ООО "Мастеройл Проперти Менеджмент" Лукьянова А.С. и заявление об его отстранении следует обоснованно признаны судом первой инстанции необоснованными.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также, учитывая конкретные обстоятельства по делу, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 11.10.2013 по делу N А40-90521/12-38-232Б оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО "Глобал-Маркет" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Н.О. Окулова Е.А. Солопова