ЗПИФ против рейдеров (В. Бессарабов, "Риск-менеджмент", N 3-4, март-апрель 2008 г.)

ЗПИФ против рейдеров

В последние годы серьезнейшей проблемой владельцев крупных активов становится недружественное поглощение. Методы рейдеров общеизвестны:

перехват оперативного управления (распыление пакета акций/долей, смена руководства, отчуждение наиболее ценных активов общества);

захват актива (земли, недвижимости, контрактов);

преднамеренное доведение до банкротства.

При этом нередко в реализации подобных стратегий используются поддельные документы, в том числе и судебные.

Закон об инвестиционных фондах предлагает уникальный инструмент защиты имущественных интересов владельцев компаний - паевой инвестиционный фонд закрытого типа (ЗПИФ), конструкция которого предусматривает многоуровневую систему контроля активов. Захват пайщика (юридического лица) не может обеспечить получение интересующих рейдера активов: имущество, составляющее ЗПИФ, является общим имуществом владельцев инвестиционных паев и принадлежит им на правах общей долевой собственности. Раздел имущества, составляющего паевой инвестиционный фонд, и выделение из него доли в натуре не допускаются. Единственный способ завладеть имуществом ЗПИФа - напрямую повлиять на решения, которые принимает управляющая компания фонда, либо сменить ее через общее собрание пайщиков фонда (передать управление фондом компании, подконтрольной рейдерам). Факт владения паями фонда не позволяет войти в управляющую компанию ЗПИФа и распоряжаться его имуществом *(1). Но даже "захват" пайщиков, обладающих пакетом паев, предоставляющим не менее 75% голосов (а это позволяет принять на общем собрании пайщиков решение о смене управляющей компании), не разрушит защиту закрытого фонда. В подобной ситуации она может быть обеспечена самой управляющей компанией, имеющей возможность произвести оперативное отчуждение активов из ЗПИФа до момента вступления в силу решения общего собрания пайщиков о смене управляющей компании, которое могут принять пайщики-рейдеры. Кроме того, такой способ захвата осложняется для рейдеров необходимостью содержать собственную управляющую компанию. Чтобы "захваченная" управляющая компания смогла совершить сделку по отчуждению интересующих активов из состава имущества ЗПИФа, необходимо предварительное согласие на совершение сделки от специализированного депозитария этого фонда. В такой ситуации специализированный депозитарий, осуществляющий надзор за имуществом фонда, может запретить проведение подозрительной сделки.

Одним из способов установления контроля над компанией является размывание мажоритарных пакетов акций за счет проведения дополнительной эмиссии ценных бумаг. В отношении же закрытых паевых инвестиционных фондов данный способ вообще неприменим, поскольку для внесения изменений в правила управления фондом, касающиеся возможности управляющей компанией принимать решение о выпуске дополнительных паев, необходим пакет паев, предоставляющий 75% от общего количества голосов. Говоря о таких способах захвата, как применение процедуры банкротства владельца актива, арест актива и наложение на него взыскания, принципиально важным является тот факт, что реализация данных стратегий в отношении пайщиков не может привести к желаемому результату в виде получения актива в натуре. Взыскание может быть обращено только на инвестиционный пай как ценную бумагу, но не имущество в составе ЗПИФа. Главный ресурс рейдера - это, в первую очередь, информация об активе и его владельцах. Сведения о владельце недвижимых активов содержатся в органах государственной регистрации прав на недвижимость, сведения об участниках общества с ограниченной ответственностью - в уставных документах, а также в ЕГРЮЛе, сведения об акционерах - в реестре акционеров. Иначе говоря, даже если сведения находятся в ограниченном доступе, уровень информационной открытости достаточно высок. В отношении же владельцев активов, составляющих имущество ЗПИФа, получение информации, в том числе незаконными методами, гораздо сложнее. В системе регистрации прав, будь то права на недвижимость или корпоративные права, содержатся сведения о том, что права на актив принадлежат пайщикам ЗПИФа. Имущество фонда не принадлежит конкретным владельцам, а распределяется между ними на основе общей долевой собственности, при этом реестр реальных владельцев, ведение которого осуществляется регистратором либо специализированным депозитарием, публично не раскрывается. То есть, в отличие от хозяйственного общества, создается двухуровневая система защиты информации.

Таким образом, использование конструкции закрытого ПИФа позволяет владельцам крупных имущественных комплексов выстраивать эффективную многоуровневую защиту собственного бизнеса, создавая при этом условия для привлечения дополнительного финансирования собственных проектов.

В. Бессарабов,

заместитель генерального директора

по юридическим вопросам ООО

"Управляющая Компания Росбанка"

"Риск-менеджмент", N 3-4, март-апрель 2008 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Если этот фонд не является фондом, инвестиционные паи которого предназначены для квалифицированных инвесторов (ст. 14 Федерального закона "Об инвестиционных фондах").