Вопрос: Согласно ст. 38 НК РФ товаром признается любое реализуемое либо предназначенное для реализации имущество. При этом ст. 128 ГК РФ установлено, что объектами гражданских прав признаются, в частности, услуги. Относится ли в связи с этим для целей главы 26.3 НК РФ предпринимательская деятельность, связанная с оказанием физическим лицам услуг по приему через электронные терминалы платежей за услуги мобильной телефонной связи, коммунальные и иные подобные услуги, к предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли? ("Налоговый вестник", N 4, апрель 2008 г.)

Согласно ст. 38 НК РФ товаром признается любое реализуемое либо предназначенное для реализации имущество (то есть виды объектов гражданских прав, относимые к имуществу ГК РФ, за исключением имущественных прав). При этом ст. 128 ГК РФ установлено, что объектами гражданских прав признаются, в частности, услуги.

Относится ли в связи с этим для целей главы 26.3 НК РФ предпринимательская деятельность, связанная с оказанием физическим лицам услуг по приему через электронные терминалы платежей за услуги мобильной телефонной связи, коммунальные и иные подобные услуги, к предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли?

В соответствии со ст. 346.26 НК РФ система налогообложения в виде ЕНВД применяется в отношении видов предпринимательской деятельности, предусмотренных п. 2 данной статьи Кодекса, в том числе в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв.м по каждому объекту организации торговли, а также через киоски, палатки, лотки, другие объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, и объекты нестационарной торговой сети.

Согласно ст. 346.27 НК РФ под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи.

При этом товаром для целей НК РФ признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации, а под имуществом - виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (ГК РФ).

Работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц; услугой для данных целей признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности (ст. 38 НК РФ).

В соответствии со ст. 128 ГК РФ к объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага. В то же время согласно ст. 455 ГК РФ товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи с соблюдением правил, предусмотренных ст. 129 настоящего Кодекса.

Таким образом, товаром для вышеуказанных целей признаются любые вещи (движимые или недвижимые), не ограниченные в обороте, свободно отчуждаемые и переходящие от одного лица к другому по договору купли-продажи.

Исходя из положений ст. 130 ГК РФ услуги не относятся к движимым или недвижимым вещам. В связи с этим они не могут быть признаны товаром и, следовательно, предметом договора купли-продажи.

При таких обстоятельствах предпринимательская деятельность, связанная с оказанием физическим лицам услуг по приему платежей за услуги мобильной телефонной связи, коммунальные, банковские и иные подобные услуги [в том числе через специальные электронные устройства (терминалы)], не может рассматриваться для целей главы 26.3 НК РФ в качестве предпринимательской деятельности в сфере розничной торговли.

Налогообложение результатов от занятия такой деятельностью осуществляется в общеустановленном порядке или в порядке и на условиях, предусмотренных главой 26.2 НК РФ.

И.М. Андреев,

государственный советник Российской Федерации 2 класса

1 апреля 2008 г.

"Налоговый вестник", N 4, апрель 2008 г.