Вопрос: Компания заключила с покупателем несколько договоров, по одному из которых был получен аванс. Отгрузка по этому договору уже прошла, но часть аванса осталась незакрытой. Покупатель направил нам письмо, в котором обратился с просьбой зачесть оставшуюся часть аванса в счет оплаты продукции, отгруженной ему по другому договору. Будет ли в таком случае автоматически засчитываться вычет НДС с аванса? ("Актуальная бухгалтерия", N 5, май 2008 г.)

Компания заключила с покупателем несколько договоров, по одному из которых был получен аванс. Отгрузка по этому договору уже прошла, но часть аванса осталась незакрытой. Покупатель направил нам письмо, в котором обратился с просьбой зачесть оставшуюся часть аванса в счет оплаты продукции, отгруженной ему по другому договору. Будет ли в таком случае автоматически засчитываться вычет НДС с аванса?

Моментом определения налоговой базы по НДС является наиболее ранняя из дат: день отгрузки товаров или день оплаты в счет предстоящих поставок товаров*(1). Полученные денежные средства в счет предоплаты по договору подлежат включению в налоговую базу по НДС в день оплаты. НДС с сумм предоплаты принимают к вычету*(2). Право на такой вычет возникает начиная с даты отгрузки соответствующих товаров.

Следовательно, после реализации товаров суммы НДС, исчисленные продавцами и уплаченные ими с сумм оплаты в счет предстоящих поставок товаров, подлежат вычету. В вашем случае это относится к суммам НДС по исполненной части договора.

Вычетам подлежат также суммы НДС, уплаченные продавцами в бюджет с сумм оплаты или частичной оплаты в счет предстоящих поставок, в следующих случаях. Так, это возможно при изменении условий договора либо его расторжении и возврате соответствующих сумм авансовых платежей*(3).

На основании статьи 452 Гражданского кодекса соглашение об изменении или о расторжении договора заключают в той же форме, что и договор. При условии, что из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное. Под изменением договора при этом понимают трансформацию любого или нескольких его условий, составляющих содержание сделки.

Продавец может возвратить или засчитать в счет оплаты другого договора сумму предоплаты, полученную по договору поставки, покупателю без пересмотра условий договора. Однако в таком случае неизбежны споры с налоговой инспекцией о правомерности включения в вычеты сумм НДС.

Представители налоговой службы могут обвинить фирму в неправомерном применении вычета. А это в свою очередь может привести к штрафу по статье 122 Налогового кодекса - 20 процентов от суммы вычета.

Следовательно, для того, чтобы не нарушать требований законодательства, компаниям необходимо оформить также дополнительное соглашение к договору поставки. Суть этого документа в том, что стороны расторгают договор в части суммы, не закрытой поставкой.

Таким образом, из буквального прочтения положений пункта 5 статьи 171 Налогового кодекса следует, что суммы полученной пред оплаты, не закрытые поставкой, для целей применения вычета НДС у продавца подлежат возврату покупателю.

По нашему мнению, зачет аванса в счет платежей по другому договору, заключенному с этим же покупателем, можно считать способом возврата аванса покупателю по расторгнутому договору. При условии, что стороны проводят зачет по взаимному согласию. Следовательно, фирма вправе принять к вычету НДС, уплаченный в бюджет с суммы предоплаты, не закрытой поставкой.

Мы считаем, что после зачета аванса в счет платежей по одному договору на поставку товаров в счет другого договора и отражения операций в учете фирма имеет право применить вычет по НДС части первого договора. При этом датой таких операций будет являться подписание дополнительного соглашения к расторгаемому договору.

В то же время, чтобы предотвратить споры с налоговыми инспекторами о правомерности включения в вычеты сумм НДС, компания может сделать следующее. Оформив изменения к договору, надо возвратить часть незакрытого аванса покупателю. В таком случае фирма строго исполнит требования абзаца 2 пункта 5 статьи 171 Налогового кодекса.

По нашему мнению, вы имеете право на вычет НДС с сумм предоплаты при осуществлении по соглашению сторон зачета аванса, не закрытого поставкой, в счет платежей этого же покупателя по другому договору.

При этом изменение условий либо расторжение соответствующего договора должно быть надлежащим образом оформлено. При наличии только письма покупателя споры с налоговыми органами неизбежны.

А. Сабирзянов,

эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

1 мая 2008 г.

"Актуальная бухгалтерия", N 5, май 2008 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) п. 1 ст. 167 НК РФ

*(2) п. 8 ст. 171 НК РФ

*(3) п. 5 ст. 171 НК РФ