Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 февраля 2014 г. N 09АП-1495/14

г. Москва

24 февраля 2014 г.

Дело N А40-77625/12-70-199Б

Резолютивная часть постановления объявлена 18.02.2014.

Постановление изготовлено в полном объеме 24.02.2014.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей А.С. Маслова, П.А. Порывкина,

при ведении протокола судебного заседания секретарем А.C. Абрамовым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) ГК "АСВ" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.12.2013

об отказе конкурсному управляющему в удовлетворении заявления о признании недействительными действий КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) по списанию с расчетного счета ООО "Блик" денежных средств в размере 219 999 144 руб. в счет погашения задолженности перед третьими лицами и применении последствий недействительности сделки

вынесенное судьей Е.Н. Кондрат по делу N А40-77625/12-70-199Б о признании несостоятельным (банкротом) КБ "Холдинг-Кредит" (ООО)

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) ГК "АСВ" - Игольников А.Ф. по дов. от 13.01.2014,

от ООО "Блик" - Павлов М.В. по дов. от 25.09.2013,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 22.03.2013 удовлетворено заявление конкурсного управляющего КБ "Кредит-Холдинг" о признании недействительными банковских операций по списанию КБ "Кредит-Холдинг" в период с 17.04.2012 по 04.05.2012 со счета ООО "Блик" денежных средств в общем размере 219 999 144 руб., применении последствий недействительности сделок в виде восстановления задолженности банка перед ООО "Блик", взыскании с последнего в пользу банка названной суммы денежных средств.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.06.2013 определение суда оставлено без изменения.

Постановлением ФАС Московского округа от 27.08.2013 состоявшиеся судебные акты отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Судом кассационной инстанции указано, что суды не проверили, могут ли быть оспариваемые операции отнесены к совершенным в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, превышают ли они порог в 1 процент стоимости активов должника; без выяснения указанных обстоятельств невозможно сделать вывод о том, что спорные операции повлекли за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами (т. 2, л.д. 47-51).

По результатам нового рассмотрения 23.12.2013 конкурсному управляющему КБ "Кредит-Холдинг" отказано в удовлетворении указанных требований (т. 5, л.д. 83-88).

Конкурсный управляющий не согласился с вынесенным судом определением, обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить, признать указанную сделку недействительной, применить последствия ее недействительности.

ООО "Блик" отзыв на апелляционную жалобу не представило. В судебном заседании представитель просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, указывая на правомерность выводов суда.

Представитель конкурсного управляющего КБ "Кредит-Холдинг" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил суд ее удовлетворить.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 266, 268 АПК РФ.

Выслушав представителей сторон, оценив доводы апелляционной жалобы и возражения по ней, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Как установлено материалами дела, 16.05.2012 приказом Центрального банка Российской Федерации N ОД-352 у КБ "Кредит-Холдинг" отозвана лицензия на осуществление банковских операций, приказом Банка России N ОД-354 от этой же даты назначена временная администрация по управлению кредитной организацией (т. 1, л.д. 104-107).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29.06.2012 КБ "Кредит-Холдинг" признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Отказывая конкурсному управляющему в удовлетворении требований, суд первой инстанции исходил из того, что оспариваемые банковские операции совершены в рамках обычной хозяйственной деятельности банка и конкурсным управляющим не доказано, что размер произведенных платежей превышает один процент стоимости активов должника.

Суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции правомерно отклонил доводы конкурсного управляющего.

При этом арбитражный апелляционный суд исходит из следующих установленных материалами дела обстоятельств и положений законодательства о банкротстве.

Согласно п. 1 ст. 28 Федерального закона от 25.02.1999 N 40-ФЗ (ред. от 28.07.2012) "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций" сделка, совершенная кредитной организацией до даты назначения ее временной администрации, может быть признана недействительной по заявлению руководителя временной администрации в порядке и по основаниям, которые предусмотрены Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" и другими федеральными законами с учетом особенностей, установленных настоящим Федеральным законом.

Периоды, в течение которых совершены сделки, которые могут быть признаны недействительными, или возникли обязательства должника, указанные в статьях 61.2, 61.3 и пункте 4 статьи 61.6 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", исчисляются начиная с даты назначения Банком России временной администрации.

Следовательно, при рассмотрении настоящего спора подлежат применению положения п. 2 ст. 61.3 Закона о банкротстве.

Согласно п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности при наличии одного из следующих условий:

сделка направлена на обеспечение исполнения обязательства должника или третьего лица перед отдельным кредитором, возникшего до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к изменению очередности удовлетворения требований кредитора по обязательствам, возникшим до совершения оспариваемой сделки;

сделка привела или может привести к удовлетворению требований, срок исполнения которых к моменту совершения сделки не наступил, одних кредиторов при наличии не исполненных в установленный срок обязательств перед другими кредиторами;

сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с п. 2 данной нормы сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

В материалах дела имеется реестр требований кредиторов должника, составленный по состоянию на 06.02.2013 (т. 1, л.д. 87-93). Из этого реестра следует, что наиболее ранняя из дат заявлений кредиторов о включении в реестр - 09.07.2012.

Представленные в материалы дела исковые заявления клиентов к банку датированы поступлением (обращением) в суд 23.05.2012, 01.062012, 04.06.2012, 06.06.2012, процессуальные действия по этим заявлениям судом совершены в июле-сентябре 2012 г. (т. 1, л.д. 44-75).

Из материалов дела следует, что МИ ФНС России N 50 по г. Москве по результатам проведенной в отношении банка выездной налоговой проверки за период 2006 г. вынесено решение от 26.01.2011 N 48. Данным решением банку предложено уплатить недоимку в сумме 1 125 003 749, 23 руб., пени в сумме 655 683 150, 68 руб. (т. 1, л.д.22).

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2011 (т. 1, л.д. 25-43) решение инспекции признано законным, состоявшееся решение Арбитражного суда г. Москвы об удовлетворении требований банка о признании данного решения инспекции незаконным отменено.

В связи с этим на основании данного постановления Девятого арбитражного апелляционного суда в адрес банка инспекцией выставлены требования N N 167, 168 об уплате сумм начисленных налогов.

Законность выставления данных требований банком оспорена в рамках дела N А40-125823/2011. Решение по существу судом вынесено 13.06.2011 (т. 1, л.д. 21-24), то есть после совершения оспариваемых операций.

Таким образом, на момент совершения спорных операций исполнение решения инспекции о доначислении сумм налоговых платежей по результатам выездной налоговой проверки не проводилось, процедура исполнения решения инспекции в установленном законом порядке не осуществлялась, в реестр требований кредиторов требования налогового органа не включались. Оснований считать, что у банка имелись неисполненные обязательства перед МИ ФНС России N 50 по г. Москве на момент совершения спорных операций, не имелось. Соответствующие доводы о наличии таких неисполненных обязательств конкурсным управляющим заявляются необоснованно.

Конкурсным управляющим представлены в материалы дела сообщения СМИ относительно неплатежеспособности банка, однако данные документы относятся к ноябрю 2012 г. (т. 1, л.д. 76-84).

К материалам дела судом первой инстанции приобщена распечатка с сайта в Интернете "банк.ру" от 12.05.2012 (т. 1, л.д. 85-86). Согласно содержащимся в этой распечатке сведениям о проблемах КБ "Холдинг-Кредит" стало известно 05.05.2012, когда банк неожиданно объявил санитарный день; корсчет банка заблокирован, однако о причинах блокировки неизвестно; сам банк отмечает, что на его счете достаточное количество средств для значительного удовлетворения потребностей клиентов; для того, чтобы получить свои деньги вкладчикам придется подождать минимум до понедельника.

Согласно имеющемуся в материалах дела предписанию ЦБ РФ от 05.05.2012 N 54-03-14/5648ДСП (т. 1, л.д. 94-96) введены ограничения на осуществление операций в рублях и в валюте по привлечению денежных средств физических лиц, не являющихся участниками банка, во вклады и на банковские счета, по открытию банковских счетов физическим лицам, не являющимся участниками банка. Иных ограничений на осуществление операций предписание не содержит.

В материалах дела имеется также предписание ЦБ РФ от 11.05.2012 N 54-03-14/5938ДСП (т. 1, л.д. 97-102), которым отменены ограничения, введенные названным предписанием и введены следующие: привлечение денежных средств юридических и физических лиц, не являющихся участниками банка, во вклады и на банковские счета, выдачу банковских гарантий, открытие банковских счетов юридическим и физическим лицам, осуществление переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов; размещение привлеченных во вклады денежных средств юридических и физических лиц от своего имени и за свой счет, иные ограничения.

Данные предписания не содержат ограничений по осуществлению операций, аналогичным спорным. Кроме того, эти предписания ЦБ РФ даны после совершения спорных операций. Предписания не содержат определенных выводов о неплатежеспособности банка. ЦБ РФ указывает, что банк намеренно скрывает реальное финансовое положение, отмечает снижение ликвидных объемов активов, представленных денежными средствами и одновременно - выдачу новых кредитов физическим лицам на общую сумму 1 231 900 тыс. руб., юридическим лицам - 705 200 000 руб., факт реальной выдачи в предписании не подтвержден и не опровергнут.

Таким образом, данные предписания также не позволяют сделать вывод о неплатежеспособности банка на момент их издания.

Исходя из изложенных обстоятельств, суд апелляционной инстанции полагает, что на момент совершения спорных операций банк был платежеспособен, факт неисполнения обязательств банка перед своими клиентами не подтвержден.

То обстоятельство, что в преддверии банкротства кредитная организация испытывает определенные трудности в исполнении обязательств перед своими клиентами, не означает, что за месяц до назначения временной администрации кредитная организация вовсе перестает исполнять поручения клиентов.

По общему правилу статей 1 и 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности" к числу осуществляемых кредитными организациями в процессе обычной хозяйственной деятельности операций относятся переводы денежных средств по поручениям клиентов.

Обращаясь с требованием о признании соответствующей банковской операции недействительной на основании ст. 61.3 Закона о банкротстве, конкурсный управляющий должен привести мотивы, по которым он считает оспариваемое им исполнение распоряжения клиента, выходящим за пределы обычной деятельности банка, а также представить обосновывающие данный довод доказательства.

Арбитражный апелляционный суд исходя из установленных обстоятельств, считает, что конкурсным управляющим такие доказательства в материалы дела не представлены.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2013 N 7372/12 по делу N А41-16922/2011, при определении того, была ли банковская операция совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности должника, следует учитывать, что таковыми не могут быть признаны, в частности, операции:

осуществленные в период действия введенного государственным регулятором запрета на совершение кредитной организацией соответствующих операций;

проведенные при наличии скрываемой кредитной организацией картотеки неоплаченных платежных документов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете, в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие банки;

по исполнению распоряжений клиентов, которые ввиду аффилированности с должностными лицами Банка России или сотрудниками кредитной организации располагали точной и конкретной, не доступной другим информацией о делах кредитной организации и в момент выдачи распоряжения на перевод денежных средств знали о неизбежном принятии в ближайшем будущем Банком России решения об отзыве (аннулировании) у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

совершенные при наличии иных обстоятельств, свидетельствующих о недобросовестности контрагента несостоятельного банка.

После принятия Президиумом Высшего Арбитражного Суда РФ данного постановления Федеральным законом от 30.07.2013 N 59 в постановление Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" введен, в частности, пункт 35.3, в соответствии с которым при оспаривании на основании статьи 61.3 указанных в пунктах 35.1 и 35.2 настоящего постановления сделок, в принципе относящихся к обычной хозяйственной деятельности кредитной организации, в силу пункта 2 статьи 61.4 Закона конкурсный управляющий кредитной организации обязан доказать, что соответствующие сделки выходят за пределы такой деятельности.

В названном пункте указано, что в качестве таких доказательств могут, в частности, с учетом всех обстоятельств дела рассматриваться сведения о том, что:

а) на момент совершения оспариваемой сделки в отношении кредитной организации регулятором был введен запрет на осуществление соответствующих банковских операций;

б) или на момент совершения оспариваемой сделки у кредитной организации имелась картотека неоплаченных платежных документов клиентов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете;

в) или оспариваемый платеж был осуществлен кредитной организацией в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие кредитные организации;

г) или клиент ввиду аффилированности с сотрудниками кредитной организации располагал недоступной другим информацией о делах кредитной организации и в момент совершения оспариваемого платежа знал о вероятном принятии в ближайшем будущем Банком России решения об отзыве (аннулировании) у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций;

д) или клиент перевел средства со вклада досрочно до истечения его срока с потерей значительной суммы процентов при отсутствии разумных экономических причин;

е) или оспариваемым платежом клиент исполнил договор поручительства, заключенный незадолго до платежа в обеспечение возникшего существенно ранее долга другого лица перед кредитной организацией.

Такие обстоятельства материалами дела не установлены.

Как указывалось, запрета на совершение кредитной организацией спорных операций не имелось. Доказательств наличия скрытой картотеки неоплаченных платежных документов из-за отсутствия средств на корреспондентском счете конкурсным управляющим не представлено. Обстоятельства осуществления оспариваемых платежей в обход других ожидающих исполнения распоряжений клиентов, которые в это время не могли получить доступ к своим средствам, в том числе перевести их в другие кредитные организации, из материалов дела не следуют.

В соответствии со ст. 2 Закона о банкротстве под неплатежеспособностью понимается прекращение исполнения должником части денежных обязательств, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Между тем сам факт совершения оспариваемых банковских операций уже предполагает достаточность денежных средств на корреспондентском счете банка для их выполнения.

Таким образом, материалами дела перечисленные в п. 35.3 названного постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63 обстоятельства не установлены.

Как указывалось, конкурсным управляющим оспариваются платежи в общем размере 219 999 144 руб. Из этой суммы 219 000 000 руб. списаны по договору генерального подряда от 10.01.2012 N 1-/01-12-гп, заключенному ООО "Блик" с ООО "Инстрой" на строительство жилого комплекса с двумя автомобильными парковками по ул. К. Маркса в г. Курске (т. 5, л.д. 51-55), а 965 560, 02 руб. - за работы, связанные с исполнением данного договора (т. 1, л.д. 19-20).

Доводы о необоснованности уплаты сумм по данному договору, отсутствии действительной обязанности их уплаты конкурсный управляющий не приводит. С учетом уже изложенных обстоятельств не имеется оснований считать данные перечисления совершенными не в рамках обычной хозяйственной деятельности должника.

Остальная часть оспариваемой суммы приходится на налог, уплачиваемый при упрощенной системе налогообложения за 1 квартал 2012 г. (354 руб.), страховые взносы на страхование (394, 40 руб.), НДФЛ за апрель 2012 г. (1 768 руб.), страховые взносы на выплату накопительной части трудовой пенсии (693, 60 руб.), страховые взносы на выплату страховой части трудовой пенсии (2 620 руб.), страховые взносы на обязательное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством (97, 57 руб.).

В постановлении ФАС Московского округа по обособленному спору по настоящему делу по заявлению конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" о признании недействительной банковской операции по списанию денежных средств со счета Козловой Г.Я. в размере 148 761 354, 07 руб. указано, что для определения 1 % стоимости активов должника имеют значение показатели бухгалтерского баланса на последнюю отчетную дату перед совершением оспариваемых операций (т. 4, л.д. 94-99).

По мнению апелляционного суда, суд первой инстанции, выполняя указания ФАС Московского округа, правомерно принял представленные конкурсным управляющим в материалы дела сведения о том, что размер стоимости активов должника по состоянию на 01.04.2012, то есть на последнюю отчетную дату перед совершением оспариваемых операций, составил 8 143 132 тыс. руб. (т. 5, л.д. 9-19). На этом основании суд сделал обоснованный вывод о том, что, поскольку иной бухгалтерской отчетности по состоянию на дату, предшествующую совершению оспариваемых сделок, не представлено, конкурсным управляющим не доказано, что оспариваемый платеж превышает однопроцентный порог в смысле п. 2 ст. 61. 4 Закона о банкротстве.

Признавая оспариваемые банковские операции совершенными в рамках обычной хозяйственной деятельности должника, суд первой инстанции правомерно учел представленные в дело отчетность застройщика за 1-2 кварталы 2013, сведения о строящемся объекте, об использовании застройщиком привлеченных денежных средств среди участников долевого строительства.

Судом первой инстанции в качестве свидетеля по делу допрошена Полякова Н.А., учредитель и генеральный директор ООО "Блик", работавшая в КБ "Холдинг-Кредит" на даты совершения спорных сделок в должности начальника управления финансового мониторинга и валютного контроля, в результате чего суд пришел к выводу, что материалами дела не установлено доказательств осведомленности данного лица о финансово-хозяйственной деятельности должника, в том числе его платежеспособности. Суд не усмотрел оснований для признания Поляковой заинтересованным лицом в смысле ст. 19 Закона о банкротстве. Суд апелляционной инстанции не находит оснований для переоценки выводов суда. При этом апелляционный суд учитывает, что данная сделка может быть оспорена по основаниям, предусмотренным п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве, которой не предусмотрена обязанность по доказыванию того обстоятельства, что кредитору или иному лицу, в отношении которого совершена сделка, было известно о признаке неплатежеспособности или недостаточности имущества.

Все обстоятельства, необходимые для оценки доводов о наличии оснований для признания совершенных банковских операций недействительными по п. 1 ст. 61.3 Закона о банкротстве, установлены.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что материалами дела не установлено, что оспариваемые банковские операции повлекли за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами и не являются сделками, совершенными в процессе обычной хозяйственной деятельности банка.

Суд первой инстанции полно и правильно установил фактические обстоятельства по делу, оснований для его отмены нет.

Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 23.12.2013 г. по делу N А40-77625/12-70-199Б оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего КБ "Холдинг-Кредит" (ООО) ГК "АСВ" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Федеральный арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

М.С. Сафронова

Судьи

П.А. Порывкин А.С. Маслов