Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 февраля 2014 г. N 09АП-1072/14 (ключевые темы: лекарственные средства - срок годности - ненадлежащее качество - пришедшие в негодность - непригодные для использование по назначению)

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28 февраля 2014 г. N 09АП-1072/14

г. Москва

28 февраля 2014 г.

Дело N А40-115533/13

Резолютивная часть постановления объявлена 25 февраля 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 февраля 2014 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Я. Голобородько

судей Р.Г. Нагаев, Н.О. Окулова

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи И.С. Забабуриным рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Джонсон & Джонсон"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 03.12.2013 г. по делу N А40-115533/13 вынесенное судьей О.В. Паршуковой

по заявлению ООО "Джонсон & Джонсон" (ОГРН 1027725022940 ) к Инспекции ФНС России N 31 по г. Москве о признании недействительным решения ( в части) при участии в судебном заседании:

от заявителя - Меркулова Л.А. по дов. N 2654 от 17.02.2014, Ахметшин Р.И. по дов.N2466 от 03.09.2013

от заинтересованного лица - Рыбакова Л.С. по дов. N б/н от 1 8.11.2013. Егоров Д.В. по дов. N 141 от 15.11.2013

УСТАНОВИЛ:

ООО "Джонсон & Джонсон" (далее - общество, налогоплательщик) обратилось в суд с требованиями к ИФНС России N 31 по г. Москве (далее - Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решение от 05.03.2013 г. N 21/34 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления и уплаты налогов, сборов, страховых взносов.

Решением суда отказано ООО "Джонсон&Джонсон" в удовлетворении заявленных требований о признании недействительным Решение от 05.03.2013 г. N 21/34, вынесенное ИФНС России N 31 по г. Москве, в полном объеме.

С решением суда не согласился налогоплательщик, обратился с апелляционной жалобой, обращение с которой мотивирует тем, что судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Налоговый орган представил отзыв на апелляционную жалобу, в которой просит оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого по делу решения проверены в порядке ст.266,268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции, оценив представленные в материалы дела доказательства, доводы апелляционной жалобы, отзыва на неё, оснований к отмене решения не усматривает.

Как следует из материалов дела, Инспекция в отношении Общества проводила выездную налоговую проверку по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов, страховых взносов за период с 01.01.2010 г. по 31.12.2010 г., по окончанию проверки составлен акт выездной налоговой проверки от 22.01.2013 г. N 21/01 (том 1 л.д. 25-50).

Обществом на акт выездной налоговой проверки были представлены возражения (том 1 л.д. 51-74).

Налоговым органом было вынесено решение от 05.03.2013 г. N 21/34296 о привлечении к ответственности (том 1 л.д. 24-40) (том 1 л.д. 75-131).

Указанным решением налоговый орган: привлек налогоплательщика к ответственности предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) за неправомерность учета затрат уменьшающих налогооблагаемую прибыль за 2010 г.; предложил уплатить НДС в размере 1 036 886 руб., пени по НДС в размере 130 090 руб., уплатить штрафы указанные в пункте 2; уплатить пени указанные в пункте 3 решения; внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Обществом на решение налогового органа была подана апелляционная жалоба в порядке установленном статьей 101.2 НК РФ, по результатам рассмотрения которой решением УФНС России по г. Москве от 021.05.2013 г. N 21-19/050327 решение Инспекции было оставлено без изменения, а жалоба общества без удовлетворения.

Общество, не согласившись с принятыми налоговым органом решениями, посчитало их в незаконными и необоснованными, не соответствующими действующему налоговому законодательству, что послужило основанием для обращения с заявлением в Арбитражный суд г. Москвы. Суд апелляционной инстанции, повторно рассматривая дело оснований к отмене решения суда первой инстанции не усматривает в силу следующих обстоятельств.

В соответствии с Договором N 0715761 от 08.07.2007 г. ОАО "НПО Техэнергохимпром" осуществляет огневое уничтожение медицинских средств с истекшим сроком годности или пришедших в негодность.

Инспекцией не приняты расходы по лекарственным препаратам годным к использованию, но уничтоженных в связи с низким остаточным сроком годности.

-Эпрекс - лекарственное средство (жидкое) направлено на лечение почечной недостаточности, онкологии, ВИЧ инфекции

-Реминил - лечение болезни Альцгеймера

-Рисполепт конста про - (жидкое, психотропное средство) лечение шизофрении

-Велкейд лиофилизат - (жидкое) онкология

-Томапакс - лечение эпилепсии

Эпрекс, Реминил, Томапакс Распоряжениями Правительства РФ входят Перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных

Согласно п. 12 Правил хранения лекарственных средств, утвержденных Приказом Минздравсоцразвития России от 23.08.2010 N 706н, лекарственные средства с истекшим сроком годности должны храниться отдельно от других лекарственных средств в специально выделенной и обозначенной зоне.

Лекарственные средства с истекшим сроком годности выявляются в ходе проведения инвентаризации и оформляются актом инвентаризации товарно-материальных ценностей.

Медикаменты с истекшим сроком годности считаются непригодными для использования по назначению (п. 4 ст. 5 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей").

Сроком годности в силу ст. 472 Гражданского кодекса РФ является установленный законом или в установленном им порядке срок, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению.

Согласно ст. 473 ГК РФ срок годности товара определяется:

-датой, до наступления которой товар пригоден к использованию;

-периодом времени, исчисляемым со дня его изготовления, в течение которого товар пригоден к использованию.

Согласно п. 4 ст. 5 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" на медикаменты изготовитель обязан устанавливать срок годности - период, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению. В силу п. 5 ст. 5 данного Закона продажа товара по истечении установленного срока годности запрещается.

Лекарственные средства признаются недоброкачественными, если не соответствуют требованиям фармакопейной статьи либо в случае ее отсутствия требованиям нормативной документации или нормативной документации или нормативного документа (п. 38 ст. 4 Федерального закона от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств").

Недоброкачественные лекарственные средства подлежат изъятию из гражданского оборота и уничтожению в порядке, установленном Правилами уничтожения недоброкачественных лекарственных средств, фальсифицированных лекарственных средств и контрафактных лекарственных средств (ч. 1 ст. 59 Закона N 61-ФЗ).

По решению владельца недоброкачественные лекарственные средства подлежат изъятию и уничтожению (п. 2 Правил).

При этом ни указанные Правила, ни иные нормативные документы не содержат срок, в течение которого владелец лекарственных средств должен принять решение об уничтожении лекарственных средств с истекшим сроком годности.

Передача недоброкачественных лекарственных средств на уничтожение осуществляется на основании договора владельца недоброкачественных лекарственных средств со специализированной организацией (п. 10 Правил). При этом указанная организация должна иметь лицензию на деятельность по сбору, использованию, обезвреживанию, транспортировке и размещению отходов I - IV класса опасности (п. 8 Правил).

Передачу лекарственных средств владелец должен оформить первичным документом, содержащим обязательные реквизиты, указанные в ч. 2 ст. 9 Закона о бухучете (ч. 1,3 ст. 9 Закона о бухучете).

Уничтожение недоброкачественных лекарственных средств осуществляется за счет владельца таких лекарственных средств (п. 9 Правил).

В день уничтожения недоброкачественных лекарственных средств составляется акт об уничтожении лекарственных средств (п. 12 Правил).

Указанный акт должен содержать следующие сведения (п. 11 Правил):

а) дату и место уничтожения лекарственных средств;

б)фамилию, имя, отчество лиц, принимавших участие в уничтожении лекарственных средств, их место работы и должность;

в)обоснование уничтожения лекарственных средств;

г)сведения об уничтоженных лекарственных средствах (наименование, лекарственную форму, дозировку, единицы измерения, серию) и их количестве, а также о таре или упаковке;

д)наименование производителя лекарственных средств;

е)сведения о владельце лекарственных средств;

ж) способ уничтожения лекарственных средств.

Расходы, связанные с уничтожением лекарственных средств с истекшим сроком годности подтверждаются следующими документами:

актом инвентаризации товарно-материальных ценностей;

решением владельца недоброкачественных лекарственных средств об их изъятии, уничтожении;

договором с организацией, осуществляющей уничтожение лекарственных средств;

копией лицензии организации, осуществляющей уничтожение лекарственных средств, на право ведения такой деятельности;

первичным документом, подтверждающим передачу лекарственных средств на уничтожение;

актом об уничтожении лекарственных средств.

В соответствии с Федеральными законами от 22.06.98 N 86-ФЗ "О лекарственных средствах", от 30.03.99 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" установлен порядок уничтожения лекарственных средств с истекшим сроком годности.

Лекарственные средства с истекшим сроком годности подлежат изъятию из обращения и последующему уничтожению в полном объеме. Продажа указанных лекарственных средств запрещается.

Уничтожение лекарственных средств осуществляется с соблюдением обязательных требований нормативных документов по охране окружающей среды и проводится в присутствии собственника или владельца лекарственных средств, подлежащих уничтожению (п. 6 в ред. Приказа Минздравсоцразвития РФ от 05.02.2010 N 62н).

Особенности уничтожения лекарственных средств:

-жидкие лекарственные формы (растворы для инъекций в ампулах, в пакетах и во флаконах, в аэрозольных баллонах, микстуры, капли и т.д.) уничтожают путем раздавливания (ампулы) с последующим разведением содержимого ампул, пакетов и флаконов водой в соотношении 1:100 и сливом образующегося раствора в промышленную канализацию (в аэрозольных баллонах предварительно делаются отверстия); остатки ампул, аэрозольных баллонов, пакетов и флаконов вывозятся обычным порядком, как производственный или бытовой мусор; твердые лекарственные формы (порошки, таблетки, капсулы и т.д.), содержащие водорастворимые субстанции лекарственных средств, подлежат после дробления до порошкообразного состояния разведению водой в соотношении 1:100 и сливом образующейся суспензии (или раствора) в промышленную канализацию;

-твердые лекарственные формы (порошки, таблетки, капсулы и т.д.), содержащие субстанции лекарственных средств, нерастворимые в воде, мягкие лекарственные форм - мази, суппозитории и т.д.), трансдермальные формы лекарственных средств уничтожаются путем сжигания;

-наркотические средства и психотропные вещества, входящие в списки II и III Перечня наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, дальнейшее использование которых в медицинской практике признано нецелесообразным, уничтожаются в соответствии с законодательством Российской Федерации;

Для уничтожения наркотических средств и психотропных веществ в государственных унитарных предприятиях или государственных учреждениях, имеющих лицензии на виды деятельности, связанные с оборотом наркотических средств и психотропных веществ с правом их уничтожения, создаются комиссии, состоящие из представителей органов внутренних дел, органов управления здравоохранением и органов охраны окружающей среды.

Принимая решение, суд правильно установил следующие фактические обстоятельства.

Как следует из материалов дела, Общество заключило договор N 0715761 от 08.06.2007 с ОАО "НПО Техэнергохимпром" (исполнитель) на предмет "Осуществление огневого уничтожения медицинских средств с истекшим сроком годности или пришедших в негодность на опытно-промышленных установках "Исполнителя", согласно данному договору уничтожение и утилизация отходов производилась по прейскуранту на уничтожение сильнодействующих лекарственных препаратов на производственной базе ОАО "НПО Техэнергохимпром". В проверяемом налоговым органом периоде услуги по утилизации и уничтожению сильнодействующих лекарственных препаратов проводились также организацией ОАО "Техэнергохимпром".

Как следует из оспариваемого решения, заявитель неправомерно отнес расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации за 2010 г., стоимость лекарственных средств, уничтоженных вследствие истечения (или скорого истечения) срока годности. Кроме того, заявителем не было представлено данных об установлении срока годности утилизированных препаратов, а так же лабораторных исследований, свидетельствующих об установлении либо продлении срока годности

В соответствии с порядком установления сроков годности Гост 42-2-72.Стандарт регламентирует единый порядок установления сроков годности лекарственных средств, обязательный для всех предприятий и организаций, изготавливающих или разрабатывающих лекарственные средства, независимо от их территориального расположения и ведомственной принадлежности.

Срок годности является неотъемлемым показателем фармакопейных статей, разрабатываемых и утверждаемых в соответствии с ОСТ 42-1-71.

Под сроком годности лекарственных средств понимается время, в течение которого лекарственные средства должны полностью удовлетворять всем требованиям фармакопейных статей или временных фармакопейных статей (технических условий), в соответствии с которыми они были выпущены и хранились и по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению.

В соответствии со статьей 31 Федерального закона от 22.06.98 N 86-ФЗ "О лекарственных средствах" запрещается продажа лекарственных средств, пришедших в негодность, лекарственных средств с истекшим сроком годности.

Лекарственные средства, пришедшие в негодность, лекарственные средства с истекшим сроком годности подлежат уничтожению.

Согласно пункту 4 статьи 5 Закона РФ от 07.02.92 N 2300-1 "О защите прав потребителей" на продукты питания, парфюмерно-косметические товары, медикаменты, товары бытовой химии и иные подобные товары (работы) изготовитель (исполнитель) обязан устанавливать срок годности -период, по истечении которого товар (работа) считается непригодным для использования по назначению.

Расходы в виде стоимости приобретенных с целью дальнейшей реализации лекарственных средств и парафармацевтических товаров, подлежащих уничтожению в связи с истечением срока их годности, а также расходы, связанные с уничтожением такой продукции, учитываются для целей налогообложения прибыли при условии, что они произведены в рамках предпринимательской деятельности и документально подтверждены.

Согласно статье 268 НК РФ при реализации товаров и (или) имущественных прав налогоплательщик вправе уменьшить доходы от таких операций на стоимость реализованных товаров и (или) имущественных прав.

При этом на основании пункта 1 статьи 252 НК РФ налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы на сумму произведенных расходов.

Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

При этом обоснованность расходов, учитываемых при расчете налоговой базы, оценивается с учетом обстоятельств, свидетельствующих о намерениях организации-

получить экономическую выгоду в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Под сроком годности понимается период, по истечении которого товар (работа) считается непригодным для использования по назначению.

В соответствии со статьей 31 Федерального закона от 22.06.98 N 86-ФЗ "О лекарственных средствах" запрещается продажа лекарственных средств, пришедших в негодность, лекарственных средств с истекшим сроком годности и фальсифицированных лекарственных средств.

Лекарственные средства, пришедшие в негодность, лекарственные средства с истекшим сроком годности и фальсифицированные лекарственные средства подлежат уничтожению.

Согласно пункту 4 статьи 5 Закона РФ от 07.02.92 N 2300-1 "О защите прав потребителей" на продукты питания, парфюмерно-косметические товары, медикаменты, товары бытовой химии и иные подобные товары (работы) изготовитель (исполнитель) обязан устанавливать срок годности, период, по истечении которого товар считается непригодным для использования по назначению. То есть продажа товара по истечении установленного срока годности запрещается.

Следовательно, расходы в виде стоимости приобретенных с целью дальнейшей реализации лекарственных средств и парафармацевтических товаров, подлежащих уничтожению в связи с истечением срока их годности, а также расходы, связанные с уничтожением такой продукции, учитываются для целей налогообложения прибыли при условии, что они произведены в рамках предпринимательской деятельности и документально подтверждены.

Приказом Министерства здравоохранения РФ от 15.12.2002 N 382 утверждена Инструкция о порядке уничтожения лекарственных средств, пришедших в негодность, лекарственных средств с истекшим сроком годности и лекарственных средств, являющихся подделками или незаконными копиями зарегистрированных в Российской Федерации лекарственных средств.

В соответствии с пунктом 6 Инструкции уничтожение лекарственных средств осуществляется с соблюдением обязательных требований нормативных и технических документов по охране окружающей среды и проводится комиссией по уничтожению лекарственных средств, создаваемой органом исполнительной власти субъекта РФ, в присутствии собственника или владельца лекарственных средств, подлежащих уничтожению.

Согласно пункту 9 Инструкции при уничтожении лекарственных средств комиссией по уничтожению лекарственных средств составляется акт. Акт об уничтожении лекарственных средств подписывается всеми членами комиссии по уничтожению лекарственных средств и скрепляется печатью предприятия, которое осуществило уничтожение лекарственного средства.

Таким образом, согласно пунктам 2, 5 и 6 Инструкции лекарственные препараты изымаются из обращения в установленном порядке, направляются в организации, имеющие право и соответствующую лицензию на уничтожение лекарственных средств.

При этом продавец передает специализированной организации лекарства на уничтожение на основании соответствующего акта и получает от данной организации счет-фактуру и акт приемки выполненных работ по уничтожению лекарств.

Суд первой инстанции при принятии решения правомерно исходил из того, что из актов о порче, бое, ломе (лекарственных препаратов) представленных Обществом, не представляется возможным сделать вывод об истекшем сроке годности, или продленном, или о порче лекарственных препаратов, так как в графе - "характеристика дефекта" указано - низкий остаточный срок годности, а не истекший срок годности, лекарственные препараты, подвергшиеся утилизации произведены вне территории Российской Федерации и данных об установлении срока годности, а также лабораторных исследований свидетельствующих об установлении срока годности или продлении срока годности Заявителем не представлены.

Кроме того, в расчет суммы расходов Обществом включена стоимость лекарственного средства Эпрекс (код товара 387 094), уничтоженного на основании акта от 07.12.2010. При этом, по мнению Общества, срок годности указанного препарата истек 31.10.2010 и его стоимость составила 66 789 747,44 руб.

Однако Обществом представлен акт о порче, бое, ломе ТМЦ от 30.09.2010 N 4900061885, согласно которому лекарственное средство Эпрекс (код товара 387 094) стоимостью 66 789 747,44 руб. списано в связи с низким остаточным сроком годности.

При этом ссылка Общества на список лекарственных средств, уничтоженных в период с 06.12.2010 - 07.12.2010, содержащего ссылки на лекарственное средство "Эпрекс" (артикул товара 387 094, 6 позиций) и деклараций о соответствии в отношении лекарственного средства "Эпрекс", на основании которого Общество делает вывод о сроке годности указанного лекарства, не может быть признана состоятельной, так как 4 позиции лекарственного средства "Эпрекс" имеют иную серию по сравнению с указанными в поименованных декларациях.

Кроме того, из списка лекарственных средств, уничтоженных в период с 06.12.2010 - 07.12.2010 гг. невозможно установить стоимость уничтожаемых лекарственных средств.

В расчет суммы расходов включена стоимость лекарственного средства Топамакс (артикул товара 382 788), уничтоженного согласно дате акта на уничтожение 07.12.2010. По мнению Общества, срок годности указанного лекарственного средства на основании деклараций истек 31.11.2010, кроме того, по мнению Общества, количество указанного лекарственного средства уничтоженного и списанного в расходы составило 9 штук, вместо указанных в решении налогового органа - 3 733 штук.

Суд обоснованно не согласился с выводами Заявителя, поскольку Инспекцией с письмом от 01.04.2013 г. N 07-09/10356 представлен акт о порче, бое, ломе ТМЦ от 30.09.2010 N 4900061884, согласно которому лекарственное средство Топамакс 25 мг. Капсулы N 60 (артикул товара 387 094) стоимостью 6 010 764,61 руб. в количестве 3 733 штук, списано в связи с низким остаточным сроком годности.

При этом, отметка на указанном акте "9 шт. уничтож - 2010 г, 3724 шт. -унижтож 2011 г." в нарушение требований Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" не заверена в установленном порядке.

Организацией не представлены документы, подтверждающие срок годности лекарственного средства Топамакс 25 мг Капсула N 60 (артикул товара 387 094).

При таких обстоятельствах, суд посчитал требования Заявителя не подлежащими удовлетворению, поскольку в соответствии со статьей 31 Федерального закона от 22.06.1998 г. N 86-ФЗ "О лекарственных средствах" запрещается продажа лекарственных средств, пришедших в негодность, лекарственных средств с истекшим сроком годности и фальсифицированных лекарственных средств. Следовательно, расходы в виде стоимости приобретенных с целью дальнейшей реализации лекарственных средств и парафармацевтических товаров, подлежащих уничтожению в связи с истечением срока их годности, а также расходы, связанные с уничтожением такой продукции учитываются для целей налогообложения прибыли при условии, что они произведены в рамках предпринимательской деятельности и документально подтверждены.

Заявителем представлены документы об уничтожении лекарственных средств с истекающим сроком годности, что противоречит ст. 31 ФЗ от 22.06.1998 г. N 86-ФЗ "О лекарственных средствах".

Таким образом, из материалов дела видно, что в 2010 г. ООО "Джонсон & Джонсон" направил на утилизацию лекарственные средства с низким остаточным сроком годности.

Однако, Все указанные выше нормы указывают именно на возможность утилизации лекарства с истекшим сроком годности, но не как на лекарства с низким остаточным сроком годности. Именно истекший срок годности позволяют налогоплательщику принимать расходы по утилизированным лекарственным средствам.

Кроме того, Заявитель предоставил в проверку пакет документов, подтверждающий факт уничтожения лекарственных средств в нарушение Правил уничтожения недоброкачественных лекарственных средств, фальсифицированных лекарственных средств и контрафактных лекарственных средств в Актах уничтожения от 13.05.10 г., 03.06.10 г., 07.12.10 г., 01.06.10 г., 13.05.10 г., 24.05.10 г. не указаны место уничтожения лекарственных средств, сведения об уничтоженных лекарственных средствах (наименование, лекарственную форму, дозировку, единицы измерения, серию) и их количестве, а также о таре или упаковке, наименование производителя лекарственных средств т.е. не указаны обязательные сведения позволяющие идентифицировать списанные лекарственные средства.

В частности Акты уничтожения лекарственных средств от 13.05.10 г. (уничтожено 2 097 кг), 03.06.10 г. (2 182 кг), 07.12.10 г. (755 кг), 01.06.10 г. (2 509 кг), 13.05.10 (1 631 кг), 24.05.10 г. (3 045 кг) во всех Актах указана причина уничтожения "бракованные лекарственные средства и расходные материалы" и способ уничтожения "огневым методом на установках ОПБ". Принимая во внимание, что лекарственные средства в основном имеют жидкую форму в соответствии с Правилами уничтожение таких средств путем сжигания не допускается.

Кроме того в Актах о порче, бое, ломе товарно-материальных ценностей указаны причины списания "выявленный брак" в частности Дорипрекс (код 385985) - замятые индивидуальные упаковки, Велкейд лиофилизат (код 382784) - брак серии, Эпрекс 40000 N 6 (код 387094) - брак, замятая индивидуальная упаковка.

В Актах о списании товаров указано, в частности от 03.06.10 г. N 4900046798 о списании Эпрекс 2000 (код 387093) "товарная накладная" от 13.07.10, дата списания товара 03.06.10г.,дата поступления товара 26.08.10 г., Эпрекс 2000 (код 387093) Акт от 13.05.10 г. N 4900044376 "товарная накладная" от 27.07.10, дата списания товара 13.05.10 г., дата поступления товара 04.08.10 г.,

То есть, выявлены несоответствия при заполнении оправдательных первичных документов.

Ответчик оспариваемым решением, отказал Обществу в применении налоговых вычетов НДС за 1-4 кварталы 2010 года по счетам-фактурам составленным ЗАО "Витрина А Дисплей", ООО "ЭЛЛИПС", ЗАО "Уралстройинвест", ООО "Ханса Лизинг", ООО "Вестерн Эстейт", ООО "ЗТ-компьютерные технологии, ООО "ПКФ ЦИМУС Кемеровское", ООО "Торговый Дом Берне". ЗАО "Европлан", ООО "Интернейшенел Бизнес Центр", ЗАО "Аэроклуб" ОАО "Ростелеком", ЗАО "Фирма Кельвин", ЗАО "Эркафарм", ЗАО "АМБИЗ", ООО "Морон", ООО "АМУР-ДЖЭЛ", ООО "Сежедим РУ", ООО "Компания Градиент Урал", ООО "ПАРФЮМ АЛТАЙ" и датированным 2005-2008 годами в связи с истечением срока установленного пунктом 2 статьи 173 НК РФ.

Заявитель считает, что вправе применить налоговые вычеты в 1-4 кварталах 2010 г., поскольку спорные счета-фактуры, датированные ранее 2007 года были получены позже, и соответственно, учтены в более поздних периодах.

Суд правомерно не согласился с выводами Заявителя по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму НДС, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные вышеуказанной статьей налоговые вычеты.

В силу подпункта 1 пункта 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, смотренные статьей 171 НК РФ. производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав.

Вычетам подлежат только суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных статьей 172 НК РФ, и при наличии соответствующих первичных документов.

Право на применение вычета по НДС может быть реализовано в том налоговом периоде, в котором соблюдены условия для его применения, в том числе имеется в наличии счет-фактура.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.12.2000 N 914 утверждены Правила ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-

фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, действовавшие в проверяемом периоде.

В соответствии с пунктом 8 Правил счета-фактуры, полученные от продавцов, подлежат регистрации в книге покупок по мере возникновения права на налоговые вычеты в порядке, установленном статьей 172 НК РФ.

При этом пунктом 2 Правил установлено, что покупатели ведут учет счетов-фактур по мере их поступления от продавцов. При этом полученные счета-фактуры должны регистрироваться в журнале учета полученных счетов-фактур.

Суд обоснованно посчитал, что налогоплательщиком не представлено документов, подтверждающих факт получения спорных счетов-фактур в более позднем периоде и правомерность их отражения в книге покупок за данный период.

Согласно пункту 2 статьи 173 Налогового кодекса РФ, если сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 Кодекса, подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьей 176 Кодекса, за исключением случаев, когда налоговая декларация подана налогоплательщиком по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода.

Таким образом, названной нормой предусмотрено, что налогоплательщик утрачивает право на возмещение положительной разницы между суммой налоговых вычетов и исчисленной суммой налога в случае подачи налоговой декларации по истечении трех лет после окончания соответствующего налогового периода, в котором возникает право налогоплательщика на вычеты.

Таким образом, Инспекцией правомерно отказано Организации в применении налоговых вычетов по НДС за 1-4 кварталы 2010 года по счетам-фактурам составленным ЗАО "Витрина А Дисплей", ООО "ЭЛЛИПС", ЗАО "Уралстройинвест", ООО "Ханса Лизинг", ООО "Вестерн Эстейт", ООО "ЗТ-компьютерные технологии, ООО "ПКФ ЦИМУС Кемеровское", ООО "Торговый Дом Барис", ЗАО "Европлан", ООО "Интернейшенел Бизнес Центр", ЗАО "Аэроклуб" ОАО "Ростелеком", ЗАО "Фирма Кельвин", ЗАО "Эркафарм", ЗАО "АМБИЗ", ООО "Морон", ООО "АМУР-ДЖЭЛ", ООО "Сежедим РУ", ООО "Компания Градиент Урал", ООО "ПАРФЮМ АЛТАЙ" и датированным 2005-2008 годами в связи с истечением срока установленного пунктом 2 статьи 173 НК РФ.

Учитывая изложенные обстоятельства, суд, оценив все имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи, как того требуют положения, содержащиеся в части 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и другие положения Кодекса, правомерно признал не обоснованными требования, заявленные Обществом с ограниченной ответственностью " Джонсон&Джонсон " к Инспекции Федеральной налоговой службы России N 31 по г. Москве.

Оснований к отмене решения суда не установлено.

На основании статьей Налогового кодекса Российской Федерации, руководствуясь статьями 110, 266, 267, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.12.2013 г. по делу N А40-115533/13 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Р.Г. Нагаев Н.О. Окулова