Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2014 г. N 09АП-16583/13 (ключевые темы: индексы цен производителей - договор поставки - документальное оформление - первичные документы - Федеральная служба государственной статистики)

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 марта 2014 г. N 09АП-16583/13

город Москва

03 марта 2014 г.

Дело N А40-167382/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 24.02.2014 г.

Полный текст постановления изготовлен 03.03.2014 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Сумароковой Т.Я.,

судей: Панкратовой Н.И., Барановской Е.Н.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Полонским А.П.,

рассмотрев в открытом судебном заседании

апелляционные жалобы ОАО "ФОСАГРО", ОАО "Апатит", ФАС России, ЗАО "ФосАгро АГ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от "04" апреля 2013 г., принятое судьей А.А. Архиповым, по делу N А40-167382/2012(46-595) по иску ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ОАО "ФОСАГРО", ОАО "Апатит", ЗАО "ФосАгро АГ", третье лицо - ФАС России, об урегулировании разногласий по договору поставки

при участии в судебном заседании представителей:

от истца: Громов В.В. по доверенности от 09.10.2013; Ермизин А.В. по доверенности от 12.04.2013

от ответчиков:

от ОАО "ФОСАГРО" - Буланов Д.М. по доверенности от 29.12.2012;

от ОАО "Апатит" - Шабардин Д.Н. по доверенности от 11.09.2012;

от ЗАО "ФосАгро АГ" - Тормагова Ю.А. по доверенности от 21.03.2013; Труханов К.И. по доверенности от 11.06.2013

от третьего лица: Вершинин С.Ю. по доверенности от 05.09.2013

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ОАО "Апатит", ОАО "ФОСАГРО", ЗАО "ФосАгро АГ" с иском об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, а именно:

1. Удовлетворить исковые требования ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ОАО "Апатит". Утвердить пункты 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07, заключенного между ОАО "Апатит" и ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам поставки), а именно:

устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) FCA станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1.

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, определенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2.

2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цен производителей промышленных товаров, определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами настоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства засчитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направлением счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1. Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 N 1 к договору от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N 2 к договору N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. Стороны договорились применять в следующей редакции: "4.10. Если График не будет получен Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки) или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования, Покупатель вправе возложить на Продавца.

Если направленный Покупателем в установленный настоящим договором срок График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика направленного Покупателем".

2. Отклонить редакцию пунктов 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора, предложенную в протоколе разногласий ОАО "Апатит" от 24.10.2012 к договору от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07.

3. Удовлетворить исковые требования ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ОАО "ФосАгро", обязав в силу преобладающего участия в уставном капитале ОАО "Апатит" определить решение своего дочернего общества ОАО "Апатит" - заключить с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" от 19.09.2012 N 10/0210/132-12, изложив п. 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам поставки), а именно:

устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) FCA станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1.

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, определенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2. 5 2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цен производителей промышленных товаров, определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами настоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии 6 Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства засчитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направлением счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1. Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 N 1 к договору от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N 2 к договору N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. Стороны договорились применять в следующей редакции:

"4.10. Если График не будет получен Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки) или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования, Покупатель вправе возложить на Продавца.

Если направленный Покупателем в установленный настоящим договором срок График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика направленного Покупателем".

4. Удовлетворить исковые требования ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ЗАО "ФосАгро АГ", обязав как управляющую организацию ОАО "Апатит" заключить от имени ОАО "Апатит" с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" от 19.09.2012 N 10/0210/132-12, изложив п. 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам поставки), а именно:

устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) FCA станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1.

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, определенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2.

2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цен производителей промышленных товаров, определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами настоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства засчитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направлением счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1. Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 N 1 к договору от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N 2 к договору N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. Стороны договорились применять в следующей редакции:

"4.10. Если График не будет получен Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки) или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования, Покупатель вправе возложить на Продавца. Если направленный Покупателем в установленный настоящим договором срок График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика направленного Покупателем".

Таким образом, предметом спора является определение порядка (формулы) расчета цены, а также графика поставки товара.

ОАО "Апатит" заявило ходатайство о привлечение в дело в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, Федеральную антимонопольную службу России. Ходатайство ОАО "Апатит" протокольным определением суда от 27.02.2013 удовлетворено, Федеральная антимонопольная служба России привлечена к участию в деле в качестве в качестве третьего лица без самостоятельных требований.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 04.04.2013 года преддоговорный спор рассмотрен, в частности, судом принято решение:

1. - исковые требования ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ОАО "Апатит" удовлетворить. Утвердить пункты 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07, заключенного между ОАО "Апатит" и ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам поставки), а именно: устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) FCA станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1.

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, определенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2.

2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цен производителей промышленных товаров, определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами настоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства засчитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направлением счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1. Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 N 1 к договору от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N 2 к договору N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. Стороны договорились применять в следующей редакции:

"4.10. Если График не будет получен Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки) или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования, Покупатель вправе возложить на Продавца.

Если направленный Покупателем в установленный настоящим договором срок График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика направленного Покупателем".

2. Отклонить редакцию пунктов 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора, предложенную в протоколе разногласий ОАО "Апатит" от 24.10.2012 к договору от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07.

3. Исковые требования ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ОАО "ФосАгро" удовлетворить, обязав в силу преобладающего участия в уставном капитале ОАО "Апатит" определить решение своего дочернего общества ОАО "Апатит" - заключить с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" от 19.09.2012 N 10/0210/132-12, изложив п. 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам поставки), а именно:

устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) FCA станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1.

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, определенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2.

2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цен производителей промышленных товаров, определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами настоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства засчитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направлением счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1. Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 N 1 к договору от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N 2 к договору N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. Стороны договорились применять в следующей редакции:

"4.10. Если График не будет получен Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки) или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования, Покупатель вправе возложить на Продавца.

Если направленный Покупателем в установленный настоящим договором срок График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика направленного Покупателем".

4. Исковые требования ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" к ЗАО "ФосАгро АГ" удовлетворить, обязав как управляющую организацию ОАО "Апатит" заключить от имени ОАО "Апатит" с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" от 19.09.2012 N 10/0210/132-12, изложив п. 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 в следующей редакции:

"2.1 Цена Концентрата определяется в порядке, аналогичном установленному Договором поставки на 2011-2013 гг. (с изменениями, соответствующими 2014-2016 годам поставки), а именно:

устанавливается сторонами за одну метрическую тонну, без учета НДС, на условиях (базисе) FCA станция Апатиты или станция Титан Октябрьской ж.д. (Мурманская область) (ИНКОТЕРМС-2000) и определяется:

2.1.1. на 2014 год - посредством умножения цены Концентрата за 2013 год, определенной в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг., на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2013 год, определенная в соответствии с Договором поставки на 2011-2013 гг.

2.1.2. на 2015 год - посредством умножения цены Концентрата за 2014 год, определенной в соответствии с п. 2.1.1 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2014 год, указанная в п. 2.1.1.

2.1.3. на 2016 год - посредством умножения цены Концентрата за 2015 год, определенной в соответствии с п. 2.1.2 настоящего Договора, на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции), указанный в п. 2.1.4 Договора, рассчитанный на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года.

Примечание. До определения Федеральной службой государственной статистики указанного индекса на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года для расчета Цены Концентрата используется цена за 2015 год, указанная в п. 2.1.2.

2.1.4. Под индексом цен производителей промышленных товаров (промышленной инфляции) понимается индекс цен производителей промышленных товаров, определяемый Федеральной службой государственной статистики для Российской Федерации в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выраженный в процентах, и рассчитанный по отношению к ценам декабря прошлого года. Источником информации для определения сторонами настоящего Договора текущего значения указанного индекса является официальный Интернет-сайт Росстата: www.gks.ru.

2.1.5. После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к п. 2.1.1. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2013 года по отношению к декабрю 2012 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.2. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2014 года по отношению к декабрю 2013 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствии с примечанием к. п. 2.1.3. настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3-х рабочих дней с момента определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров на декабрь 2015 года по отношению к декабрю 2014 года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. Ответственными за указанную в настоящем пункте корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

В случае, если в результате увеличения индекса роста цен (инфляции) скорректированная цена превышает ранее уплаченную Покупателем цену, Покупатель производит доплату Продавцу в размере указанного превышения. Указанная доплата осуществляется на основании счета, выставленного Продавцом, в течение 10-ти рабочих дней с момента получения счета Покупателем. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

В случае, если в результате корректировки ранее уплаченная Покупателем цена превышает скорректированную цену, излишне уплаченные средства засчитываются в качестве аванса за будущие поставки, о чем Продавец письменно уведомляет Покупателя одновременно с направлением счета, содержащего сведения о корректировке в сторону уменьшения стоимости ранее отгруженного Концентрата. При этом в товаросопроводительные документы и счета-фактуры на соответствующие партии Концентрата, цены на которые подлежат корректировке, вносятся соответствующие изменения в порядке, определенном действующим законодательством Российской Федерации и настоящим Договором.

3.1. Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 N 1 к договору от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N 2 к договору N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10. Договора поставки на 2011-2013 гг.

3.2. Для целей настоящего Договора п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг. Стороны договорились применять в следующей редакции:

"4.10. Если График не будет получен Продавцом в установленный срок (при условии своевременного получения Заявки) или до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, График не будет согласован Покупателем, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата производится Продавцом исходя из принципа равномерности поставок. Установление Продавцом неравномерного графика отгрузки заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования, Покупатель вправе возложить на Продавца.

Если направленный Покупателем в установленный настоящим договором срок График не будет письменно согласован Продавцом до 25 (двадцать пятого) числа месяца, предшествующего месяцу поставки, до момента согласования Сторонами взаимоприемлемого Графика отгрузка Концентрата осуществляется на основании Графика направленного Покупателем".

С решением суда первой инстанции не согласился ответчик ОАО "ФосАгро" подал апелляционную жалобу, в которой просит решение суда изменить в части возложения на него обязанности в силу преобладающего участия в уставном капитале ОАО "Апатит" определить решение своего дочернего общества ОАО "Апатит" - заключить с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" от 19.09.2012 N 10/0210/132-12. В удовлетворении требования истцу отказать.

С решением суда первой инстанции также не согласилось ЗАО "ФосАгро АГ", подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить в части обязания его как управляющую организацию ОАО "Апатит" заключить от имени ОАО "Апатит" с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" от 19.09.2012 N 10/0210/132-12.

А также ЗАО "ФосАгро АГ" не согласен с решением суда первой инстанции в части определения судом формулы цены в редакции, предложенной истцом, поскольку считает, что суд произвольно определил в качестве базиса формулы цены ту цену, которая не соответствует рыночной, что противоречит положениям ст.ст.1, 424, 446 Гражданского кодекса РФ. Определение судом в оспариваемом решении формулы цены в редакции, предложенной истцом, нарушает также положения международно-правовых актов, имеющих непосредственное действие на территории России.

С решением суда первой инстанции не согласилось ОАО "Апатит" подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда отменить, принять редакцию спорных условий по цене и по графикам поставки в редакции его протокола разногласий к договору поставки от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07. А именно:

- принять п.2.1. договора поставки апатитового концентрата от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 в редакции протокола разногласий ОАО "Апатит" :

Цена одной тонны поставляемого апатитового концентрата без учета НДС и транспортных расходов определяется ежеквартально по следующей формуле:

Ц=AKFOB С.Африка*70%+АКвн*30%,

где:

AKFOB С.Африка - цена апатитового концентрата, определенная исходя из цены фосфатного сырья на базисе FOB Северная Африка (Марокко) и рассчитанная по следующей формуле:

AKFOB С. Африка= Kl*ЦFOB С.Африка*Круб/$-ТРАК, где

К1=1,320 - коэффициент пересчета цены исходя из разницы в качестве апатитового концентрата и фоссырья Марокко;

ЦFOB С.Африка - среднее арифметическое цены 1 тонны фоссырья (Phosphate rock) на условиях FOB Северная Африка (69 % BPL) по тринадцати последним публикациям Argus FMB Price Guide, предшествующим очередному кварталу (по строке fob North Africa (69) в разделе Phosphate rock (% BPL). В случае отсутствия в публикации строки fob North Africa (69) расчет осуществляется по строке fob North Africa (68-70);

Примечание 1: В одной публикации могут присутствовать несколько цен, в том числе цены в диапазоне - в данном случае сначала необходимо рассчитать среднюю арифметическую цену по каждому диапазону, а затем среднюю арифметическую цену в рамках одной публикации. Аналогичная последовательность применяется в отношении всех 13-ти публикаций

Например - одна публикация содержит три цены - две в виде диапазона ($/т 160-200 и 180-220) и одна фиксированная величина (215 $/т).

Расчет средней арифметической цены по данной публикации:

1. (160+200)/2=180

2. (180+220)/2=200

3. (180+200+215)/3=198,33 $/т - средняя арифметическая цена по данной публикации FMB

Круб/$ - курс доллара США к рублю, установленный Банком России на соответствующий день поставки в очередном квартале;

ТРАК - фактические транспортные расходы на доставку 1 тонны апатитового концентрата от FCA станция Апатиты (Титан) до фактического базиса экспортной продажи ОАО "Апатит" за три последовательных месяца, предшествующих месяцу, предшествующему очередному кварталу поставки, на который рассчитывается цена.

Примечание 2: например, для определения цены на июль - сентябрь используются фактические транспортные расходы, сложившиеся за март - май.

АКвн - средневзвешенная цена поставки апатитового концентрата ОАО "Апатит" на внутренний рынок для не зависимых Потребителей (не аффилированных с ОАО "Апатит" и не входящих с ним в одну группу лиц) за предыдущий год, увеличенная на индекс цен производителей промышленных товаров за предыдущий год.

Индекс цен производителей промышленных товаров определяется Федеральной службой государственной статистики в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выражается в процентах, и рассчитывается по отношению к ценам декабря прошлого года.

Примечание 3: например, при определении цены на 2014 г. используется индекс цен производителей промышленных товаров декабря 2013 г. к декабрю 2012 г.

Примечание 4: до определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров за предыдущий год, для расчета цены и оплаты Концентрата применяется последний опубликованный индекс цен производителей промышленных товаров. Например, на время отсутствия индекса цен производителей промышленных товаров декабря 2013 г. к декабрю 2012 г. используется индекс цен производителей промышленных товаров ноября 2013 г. к декабрю 2012 г.

Значение АКвн фиксируется на весь год и ежеквартально не пересматривается.

Пункт 2.1.1. изложить в следующей редакции:

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров декабря соответствующего года к декабрю предыдущего года, производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствие с примечанием N 4 к п. 2.1 настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3 рабочих дней с момента, когда Покупателю стал известен размер индекса цен производителей промышленных товаров декабря соответствующего года к декабрю предыдущего года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. " Ответственными за указанную корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

Пункт 2.1.2. изложить в следующей редакции:

Продавец обязан не позднее начала очередного квартала поставки направить Покупателю уведомление, содержащее расчет Цены на Концентрат на очередной квартал (далее -Уведомление о цене). Покупатель вправе потребовать у Продавца предоставить документы, на основании которых был произведен расчет цены на Концентрат. В этом случае Продавец обязан в течение 10 рабочих дней направить Покупателю заверенные копии таких документов.

Пункты 2.1.3., 2.1.4., 2.1.5., п.3.2. из Договора поставки от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 исключить.

Из пункта 3.1. Договора поставки от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 исключить фразу в конце пункта: "...за исключением условий, установленных п.4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг.".

С решением суда первой инстанции также не согласилось третье лицо Федеральная антимонопольная служба (ФАС России), подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда изменить в части определения цены товара, а именно - цена на каждый следующий год определяется посредством увеличения прошлогодней цены на индекс цен производителей промышленных товаров (промышленную инфляцию).

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что суд первой инстанции необоснованно отклонил условие о цене, предложенное в протоколе разногласий к договору ОАО "Апатит", на основе Рекомендаций ФАС России по обеспечению недискриминационного доступа к приобретению апатитового концентрата. Указанными Рекомендациями разработан порядок определения цены апатитового концентрата и рекомендовано, что в случае невозможности нахождения взаимоприемлемого решения между производителями минеральных удобрений и производителями сырья для их производства руководствоваться ими при определении методики ценообразования на апатитовый концентрат при заключении договоров поставки.

Судом необоснованно указано, определение методики ценообразования на апатитовый концентрат и разработка рекомендаций не относится к компетенции ФАС России. Указанные рекомендации разработаны ФАС России на основании поручений Правительства РФ, что подтверждается представленными в материалы дела многочисленными документами.

Предложенная ОАО "Апатит" цена соответствует формуле, рекомендованной ФАС России на переходный период, и основана на цене сырья, сложившейся на мировом рынке.

Выбранный судом в качестве альтернативы иной порядок определения цены не находит подтверждения в законе. Действующее законодательство не предусматривает, что цена товара (в частности апатитового концентрата) должна непременно увеличиваться только на промышленную инфляцию. Отклонив Рекомендации ФАС России, суд первой инстанции должен был указать, какие именно положения Рекомендаций противоречат закону, что судом сделано не было.

Просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении требований истца по цене апатитового концентрата.

В суде апелляционной инстанции представители сторон и третьего лица полностью поддержали доводы своих апелляционных жалоб. Истец с решением суда согласен, просил оставить его без изменения. В судебном заседании 21.01.2014 года ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" заявлено о том, что поскольку договор поставки от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 предусматривает поставку апатитового концентрата в период с 2014-2016 годы, то формулы рыночных цен, установленные Рекомендациями Федеральной антимонопольной службы России по обеспечению недискриминационного доступа к приобретению апатитового концентрата от 11.12.2012 г., к правоотношениям сторон не применимы.

Пунктом 6.3 Рекомендаций предусмотрено, что указанный документ действует до 31.12.2013 года, по прошествии этого времени ценообразование осуществляется на основе минимальных экспортных цен на апатитовый концентрат или цен, сложившихся на конкурентном мировом рынке.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 21.01.2014 года дело слушанием было отложено на 24.02.2014 года, сторонам предложено принять меры для мирного разрешения спора. Мирного урегулирования возникшего между сторонами спорного конфликта не достигнуто. В связи с чем, судебная коллегия продолжила рассмотрение спора по существу заявленных требований по данному делу.

Заслушав представителей сторон, обсудив доводы апелляционных жалоб, изучив материалы дела, проверив в порядке ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность вынесенного по делу решения арбитражного суда первой инстанции, правильность применения арбитражным судом норм материального и процессуального права и соответствие выводов суда установленным и исследованным по делу обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам, судебная коллегия установила следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, с целью заблаговременного планирования объемов производства, определения объемов поставки сопутствующего сырья и материалов, недопустимостью остановки производства истец 20.09.2012 направил в адрес ОАО "ФосАгро", ОАО "Апатит" и ЗАО "ФосАгро АГ" оферту от 19.09.2012 N 10/0210/132-12 о заключении договора поставки апатитового концентра на период с 01.01.2014 г. по 31.12.2016 г. на условиях, изложенных в договоре, приложенном к оферте.

Истцом получено письмо ОАО "ФосАгро" от 01.10.2012 N ФА-141/12, в котором ОАО "ФосАгро" подтверждает получение оферты истца и сообщает о перенаправлении оферты истца в адрес своего дочернего предприятия ОАО "Апатит".

Истцом получено письмо ОАО "Апатит" от 24.10.2012 N 4146/016101и с приложенным протоколом разногласий от 24.10.2012 к договору N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 от 19.09.2012.

Истцом получено письмо ЗАО "ФосАгро АГ" от 26.10.2012 N 39кф с указанием, что в ответ на оферту истцу от имени ОАО "Апатит" направлен протокол разногласий.

Не согласившись с протоколом разногласий, истец обратился в Арбитражный суд г. Москвы с требованием об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрения суда переданы разногласия по спорным пунктам 2.1, 2.1.1, 2.1.2, 2.1.3, 2.1.4, 2.1.5, 3.1, 3.2 договора.

Согласно ст.485 Гражданского кодекса РФ в силу статьи 485 и пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации в договоре купли-продажи может быть предусмотрена фиксированная цена товара либо цена, определяемая исходя из его условий. Таким образом, гражданским законодательством допускаются условия договора о способе и порядке определения цены.

Все три ответчика ОАО "Апатит", ЗАО "ФосАгро АГ" и ОАО "ФосАгро" в соответствии с п.1 ч.1 ст.5 Федерального закона "О защите конкуренции" занимают доминирующее положение на рынке с долей определенного товара превышающей 50%, а в соответствии с ч. 1 ст. 9 ФЗ "О защите конкуренции" входят в одну группу лиц.

В п.13 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах примения арбитражными судами антимонопольного законодательства" указано, что если доля лица на рынке определенного товара превышает 50 процентов, то в силу пункта 1 части 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции положение такого лица признается доминирующим, если не доказано иное.

ОАО "Апатит" является производителем более 75% российского апатитового концентрата. Совместно ОАО "ФосАгро" и ЗАО "ФосАгро АГ" ОАО "Апатит" включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35% с долей более 65%.

Следовательно, на него распространяется порядок заключения договора, установленный статьей 445 Гражданского кодекса РФ. Согласно п. 4 указанной статьи, если сторона, для которой в соответствии с настоящим кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

В случае обращения стороны с требованием о понуждении заключить договор, условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии со ст.446 Гражданского кодекса РФ, то есть в соответствии с решением суда.

Согласно пунктов 1 и 4 статьи 22 Федерального закона "О защите конкуренции" антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением хозяйствующими субъектами антимонопольного законодательства, а также предупреждает монополистическую деятельность.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 23 названного Закона антимонопольный орган в случаях, указанных в данном Законе, выдает хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания, в том числе о совершении действий (п.2 п.п."и", "н" ч.1 ст.23), направленных на обеспечение конкуренции, о передаче прав на имущество, о заключении договоров, об изменении условий договоров или о расторжении договоров.

В соответствии с названной нормой Закона запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара.

В силу ч.1 ст.6 Закона монопольно высокой ценой товара является цена, установленная занимающим доминирующее положение хозяйствующим субъектом, если эта цена превышает сумму необходимых для производства и реализации такого товара расходов и прибыли и цену, которая сформировалась в условиях конкуренции на товарном рынке, сопоставимом по составу покупателей или продавцов товара, условиям обращения товара, условиям доступа на товарный рынок, государственному регулированию, включая налогообложение и таможенно-тарифное регулирование (далее - сопоставимый товарный рынок), при наличии такого рынка на территории Российской Федерации или за ее пределами, в том числе установленная:

1) путем повышения ранее установленной цены товара, если при этом выполняются в совокупности следующие условия: расходы, необходимые для производства и реализации товара, остались неизменными или их изменение не соответствует изменению цены товара; состав продавцов или покупателей товара остался неизменным либо изменение состава продавцов или покупателей товара является незначительным; условия обращения товара на товарном рынке, в том числе обусловленные мерами государственного регулирования, включая налогообложение, тарифное регулирование, остались неизменными или их изменение несоразмерно изменению цены товара;

2) путем поддержания или неснижения ранее установленной цены товара, если при этом выполняются в совокупности следующие условия: расходы, необходимые для производства и реализации товара, существенно снизились; состав продавцов или покупателей товара обусловливает возможность изменения цены товара в сторону уменьшения; условия обращения товара на товарном рынке, в том числе обусловленные мерами государственного регулирования, включая налогообложение, тарифное регулирование, обеспечивают возможность изменения цены товара в сторону уменьшения.

Из анализа содержания приведенной нормы следует, что для признания цены товара монопольно высокой достаточно подтвердить ее несоответствие хотя бы одному из перечисленных в части 1 статьи 6 Закона критерию. Одновременное наличие двух критериев для признания цены на товар монопольно высокой не требуется.

Из материалов дела следует, что на совещании у Заместителя Председателя Правительства Российской Федерации, состоявшемся 12 декабря 2008 года (пункт 2 протокола N ИС-П9-61пр), ФАС России наряду с иными государственными органами было поручено провести работу по подготовке долгосрочных договоров поставки апатитового концентрата с обязательным включением в него формулы цены на указанный товар. Производителям минеральных удобрений и производителям сырья для их производства было указанно, что в случае невозможности нахождения взаимоприемлемого решения, заключать договоры на основании цен, рекомендованных ФАС России.

С целью реализации поручения, данного на указанном совещании у Заместителя Председателя Правительства Российской Федерации, антимонопольным органом разработаны и направлены участникам рынка Рекомендации по обеспечению недискриминационного доступа к приобретению апатитового концентрата.

Первоначально проект данного документа имел название "Правила недискриминационного доступа к приобретению апатитового концентрата" и имел иное содержание (сравнение Правил и Рекомендаций приводится в приложении 2). Проект был рассмотрен Правительством Российской Федерации на совещании у заместителя Руководителя Аппарата Правительства Российской Федерации (протокол N МА-П9-10пр) с участием профильных министерств.

В ходе рассмотрения проекта Правил Правительством Российской Федерации была отмечена их целесообразность (п. 1 протокола), а также ФАС России получила указание доработать проект Правил "...обратив особое внимание на соответствие возможных механизмов ценового регулирования на рынке апатитового концентрата обязательствам Российской Федерации, связанным со вступлением в ВТО" (п. 4 протокола).

Проект Правил недискриминационного доступа был повторно рассмотрен Правительством Российской Федерации на совещании у Заместителя Председателя Правительства Российской Федерации (протокол N АД-П9-69пр), где антимонопольный орган получил указание "...доработать с учетом состоявшегося обсуждения проект правил недискриминационного доступа к приобретению апатитового концентрата, предусмотрев применение рыночного механизма ценообразования и скорректировав, при необходимости, их название." (п.4 протокола).

Кроме того, в ходе совещания у Заместителя Председателя Правительства Российской Федерации было дано поручение ФАС России, Минэкономразвития, Минпромторгу "...при разработке механизмов.антимонопольного регулирования и ценообразования на рынке минерального сырья "для производства минеральных удобрений учитывать обязательства, связанные с членством Российской Федерации в ВТО" (п. 2 протокола).

При подготовке Рекомендаций антимонопольным органом также была принята к сведению позиция Правительства Мурманской области по данному вопросу.

Во исполнение указания Правительства Российской Федерации ФАС России подготовила и 14.11.12 года направила в Правительство Российской Федерации окончательную редакцию Рекомендаций (письмо N ИА/37325-пр/12).

Рекомендации были рассмотрены Правительством Российской Федерации, которое указало, что "...разработка и утверждение данных рекомендаций относится к компетенции ФАС России в части контроля за соблюдением антимонопольного законодательства в сфере использования природных ресурсов." (письмо N П9-53620).

Также Правительством Российской Федерации было отмечено, что проект Рекомендаций был направлен в Минпромторг России, который их рассмотрел и поддержал.

После согласования с Правительством Российской Федерации, текст Рекомендаций был направлен участникам товарного рынка (письмо N ЦА/42433). Ранее Рекомендации были размещены на официальном сайте ФАС России в сети Интернет (http://www.fas.gov.ru/fas-news/fas-news_33740.html) с целью обеспечения их доступности для всех заинтересованных лиц.

Кроме того, в ФАС России поступило указание Правительства Российской Федерации "...в случае невозможности нахождения взаимоприемлемого решения между производителями минеральных удобрений и производителями сырья для их производства..." принять "...меры для обеспечения выполнения "Рекомендаций по обеспечению недискриминационного доступа к приобретению апатитового концентрата." (письмо N АД-П9-779).

Для безусловного выполнения Рекомендаций ФАС России выдала ОАО "Апатит" предписание о разработке и согласовании с антимонопольным органом Маркетинговой политики сбыта апатитового концентрата на внутренний рынок, а также условий типового договора о поставках апатитового концентрата, основанных на Рекомендациях (письмо ЦА/7983-ПР/13). Таким образом, применение принципов, заложенных в Рекомендациях, становится обязательным для занимающего доминирующее положение ОАО "Апатит".

Предписание ФАС России обязывало ОАО "Апатит" - разработать Маркетинговую политику сбыта апатитового концентрата и Типовой договор; согласовать указанные документы с ФАС России и исполнять их при поставке товара.

После согласования разработанной ОАО "Апатит" Маркетинговой политики и Типового договора исполнение указанных документов, в силу указанного выше предписания, обязательно для ОАО "Апатит". С целью соблюдения антимонопольного законодательства ОАО "Апатит" обязано включать условия типового договора во все заключаемые сделки для создания всем участникам рынка равных конкурентных условий.

Довод истца о том, что к правоотношениям сторон не применимы формулы рыночных цен, установленные Рекомендациями Федеральной антимонопольной службы России по обеспечению недискриминационного доступа к приобретению апатитового концентрата от 11.12.2012 г. не принимается апелляционным судом.

Как следует из представленного в материалы дела решения Федеральной антимонопольной службы от 19.02.2014 года N ИА/5572/14 " О рекомендациях по ценообразованию на апатитовый концентрат с 2014 года" "в соответствии с пунктом 6.3. Рекомендаций, переходный период составляет до 31 декабря 2013 г., по прошествии этого времени ценообразование осуществляется на основе минимальных экспортных цен на апатитовый концентрат или цен, сложившихся на конкурентном мировом рынке.

ФАС России, принимая во внимание негативные тенденции мировых рынков минеральных удобрений, оказывающие влияние на положение российский производителей удобрений, а также учитывая наличие заключенных долгосрочных договоров поставки апатитового концентрата по цене, определяемой формулами переходного периода, считает необходимым продлить срок действия переходного периода на 3 года по 2016 год включительно и, рекомендует в этот период для определения цены на апатитовый концентрат для российских производителей минеральных удобрений использовать следующие положения.

Цену поставляемого апатитового концентрата рекомендуется определять по соглашению сторон. При этом любая из сторон вправе предложить (в том числе в случае отсутствия обоюдного согласия о размере цены) формулу определения цены.

По мнению антимонопольного органа, экономически обоснованной (справедливой) на этот период является любая из следующих формул:

Ц,=АКГОВ С.Африка*70%+АКвн*30%,

либо

Ц2=АКэксп *35%+АКРОвс.АфРика*35%+АКвн*30%".

Оба этих варианта являются допустимыми с точки зрения антимонопольного законодательства и не допускают установления монопольно высоких цен. Рекомендуя порядок определения цены на апатитовый концентрат, антимонопольный орган исходил из следующих обстоятельств:

- фосфатное сырье Северной Африки сопоставимо с российским апатитовым концентратом по химическому составу, способу переработки, виду готовой продукции и другим существенным характеристикам;

- Правительством Российской Федерации определен подход к ценообразованию не только на апатитовый концентрат, но и на иное сырье для производства минеральных удобрений (хлористый калий), цена на который теперь определяется исходя из его минимальных экспортных цен (приложение 4);

- российские производители минеральных удобрений экспортируют около 90%> своей продукции;

-приобретая апатитовый концентрат по ценам, ниже мировых и ниже экспортных цен, производители удобрений фактически экспортируют этот апатитовый концентрат в составе минеральных удобрений, но уже по мировым ценам, что приводит к перекосу и перераспределению выручки и прибыли от производителя концентрата к производителям удобрений;

- с учетом обязательств, взятых Российской Федерацией при вступлении в ВТО, необходимо таким образом формировать условия функционирования национальных рынков, чтобы эти условия не допускали возникновения диспаритета с ценами на соответствующий товар на зарубежных рынках.

Из письменных пояснений, представленных в материалы дела ФАС России от 21.02.2014 года N 09/6121/14, следует, что представленные в материалы дела выписки из документов исследования мирового рынка, а именно - выписки из статистических заключений по мировому рынку фосфатов за 2010, 2012, 2013 г.г., подготовленных Международной ассоциацией производителей удобрений Ifa (нотариально заверенный перевод полных версий статистических исследований приобщен судом к материалам дела), на основании которых, ФАС России пришел к следующим выводам:

- фосфатное сырье производителей из Северной Африки имеет самою большую в мире географию поставок - Западная Европа (Австрия, Бельгия, Франция, Греция, Ирландия, Италия, Нидерланды, Норвегия, Португалия, Испания, Великобритания), Центральная Европа (Хорватия, Польша, Румыния), Восточная Европа и Центральная Азия (Беларусь, Литва, Украина), Северная Америка (Канада, США), Латинская Америка (Аргентина, Бразилия, Колумбия, Эль-Сальвадор, Мексика, Перу, Уругвай, Венесуэла). Столь широкая география поставок делает невозможным диктовать практически всем мировым державам свои ценовые условия.

- по сравнению с какими-либо иными мировыми производителями фосфатного сырья, регионы экспорта российского апатитового концентрата и рынки сбыта фосфатов Северной Африки пересекаются больше всего (Бельгия, Норвегия, Беларусь, Литва, Австрия, Румыния).

Представленная ранее истцом справка Торгпредства России в Марокко содержит следующие сведения:

- указывается, что цена на фосфаты Марокко устанавливается по согласованию с корпорациями-производителями удобрений, а не единолично королем Марокко, как заявляет истец;

- указывается, что весь мир рассматривает цену марокканских фосфатов в качестве маркерной, т.е. индикативной;

- указывается, что на мировом рынке фосфорной руды Марокко занимает лишь 36,4%.

Содержащиеся в материалах дела письма крупнейших иностранных производителей минеральных удобрений и иные доказательства свидетельствуют о следующем:

- производители минеральных удобрений, приобретающие сырье в Марокко, производят те же товарные продукты (виды минеральных удобрений) что и истец, т.е. конкурируют с ним по товарной номенклатуре;

- производители минеральных удобрений, приобретающие сырье в Марокко, поставляют готовую продукцию в те же регионы, что истец, т.е. конкурируют с ним в рамках географических границ рынка;

- цены на фосфатное сырье производства Северной Африки устанавливаются в ходе переговоров покупателей, основываются на рыночных принципах и не содержат в себе элементов монопольного давления со стороны производителя.

Таким образом, данный рынок характеризуется широкой географией поставок, на нем присутствует конкуренция покупателей, что снижает риски монопольного давления на цену со стороны производителей.

Учитывая изложенное, цены, рекомендованные ФАС России и рассчитанные по предложенным антимонопольным органом формулам, основаны на минимальных экспортных ценах на апатитовый концентрат и ценах, сложившихся на конкурентном мировом рынке.

Принимая решение об установлении в договоре предлагаемое истцом условие о цене суд первой инстанции сослался на сложившуюся судебную практику по поставкам апатитового концентрата до 2012 года, указав на то, что условие истца о цене сохраняет баланс интересов сторон и предотвращает возможность нарушения положений Закона "О защите конкуренции", поскольку привязка цены к инфляционному показателю исключает возможность установления монопольно высокой цены.

Вместе с тем, как следует из пояснений ФАС России от 21.02.2014 года N 09/6121/14 в целях контроля состояния конкурентной среды рынка минеральных удобрений ФАС России проводит ежемесячный мониторинг хозяйственной деятельности участников рынка.

Фактически все российские потребители апатитового концентрата, работающие на рынке минеральных удобрений, за исключением ОАО "Воскресенские минеральные удобрения" и ОАО "ЗМУ КЧХК", приобретали указанное сырье в течение 2013 года по ценам, соответствующим Рекомендациям.

При этом около 90% апатитового концентрата от поставляемого на российский рынок отгружается по договорам долгосрочного характера и поставка апатитового концентрата, в соответствии с ними осуществляется на весь период действия договоров по формулам переходного периода, указанного в Рекомендациях.

Кроме того, ФАС России представлены данные о выпуске и реализации истцом минеральных удобрений. Данные составлены на основании сведений, полученных от истца в рамках мониторинга рынка минеральных удобрений.

В 2012 г. истец произвел 940 123 тн. фосфорсодержащих удобрений (тех, в производстве которых используется апатитовый концентрат, а именно - азотофосфат, азофоска, нитроаммофоска). Из них на внутренний рынок было поставлено 2 650 тн., т.е. 0,0028%. В разрезе каждого вида фосфорсодержащих удобрений, на экспорт отгружается 99,14% - 99,93%. На российский рынок истцом осуществляется поставка удобрений, для выпуска которых апатитовый концентрат не требуется.

Таким образом, практически все 100% закупаемого истцом апатитового концентрата экспортируется им в составе удобрений по мировым ценам. Указанные обстоятельства подтверждаются в годовом отчете истца за 2012 г. (размещен на официальном сайте в сети Интернет в разделе "обязательное раскрытие информации" http://www.uralchem.ru/rus/to_shareholders_and_investors/information_disc losure/352/355/).

Учитывая изложенное, судебная коллегия полагает, что решение суда в части принятия пункта 2.1 договора поставки в редакции истца подлежит отмене.

С учетом, принятия условий о цене, в редакции, предложенной Продавцом, судебная коллегия полагает необходимым также принять предложенные им пункты 2.1.1 и 2.1.2. в редакции, изложенной им в протоколе разногласий от 24.10.2012 к договору N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 от 19.09.2012.

Пункт 3.2. договора, в редакции, предложенной покупателем, не может быть принят, исходя из следующего.

Согласно ст.508 Гражданского кодекса РФ в случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.

Наряду с определением периодов поставки в договоре поставки может быть установлен график поставки товаров (декадный, суточный, часовой и т.п.).

Истцом предложено к включению в договор поставки N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 от 19.09.2012 г. пункта 3.1. следующего содержания: "Все прочие условия, включая условия о качестве Концентрата, порядок расчетов, порядок и условия отгрузки, условия о приемке, условия о разрешении споров, об обстоятельствах непреодолимой силы, условия о конфиденциальности информации, заключительные положения, реквизиты и прочие условия, определяются условиями Договора поставки на 2011-2013 гг., под которым понимаются добровольно заключенные Сторонами Договор от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315, Дополнительное соглашение от 26.10.2010 N 1 к договору от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 и Дополнительного соглашения от 26.10.2010 N 2 к договору N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 от 26.10.2010 за исключением условий, установленных п. 4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг.".

Порядок и условия отгрузки апатитового концентрата урегулированы сторонами в разделе 4 Договора поставки от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315, согласно пункту 4.10. согласованного сторонами, "установление Продавцом неравномерного графика отгрузки, заведомо неисполнимого Покупателем не допускается. Расходы, понесенные Покупателем в связи с неисполнением Продавцом данного требования, Покупатель вправе возложить на Продавца".

При таких обстоятельствах, предложенное Покупателем изменение п.4.10. договора поставки от 26.10.2010 N 1/ОАО/КЧХК/10-02-315 не соответствует принципу, установленному ст.508 Гражданского кодекса РФ.

Судебная коллегия полагает пункт 3.2. в редакции, предложенной ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" из договора поставки N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 от 19.09.2012 г. исключить. Поскольку указанное взаимосвязано с редакцией, предложенной Покупателем по пункту 3.1 договора, то пункт 3.1. договора N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 от 19.09.2012 г. принимается в редакции ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината", исключив фразу в конце пункта: "...за исключением условий, установленных п.4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг.".

В отношении доводов апелляционных жалоб ответчика Управляющей компании ЗАО "ФосАгро АГ" относительно неправомерности решения суда в части обязания Управляющей компании ЗАО "ФосАгро АГ" от имени ОАО "Апатит" с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" договор поставки апатитового концентрата заключить договор поставки N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 от 19.09.2012 г. судебная коллегия полагает решение суда первой инстанции подлежащим частичному изменению.

На основании договора от 04.09.02 ЗАО "ФосАгро АГ" переданы полномочия единоличного исполнительного органа ОАО "Апатит".

Согласно статье 53 Гражданского кодекса Российской Федерации юри-дическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Действия органов юридического лица, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей юридического лица, признаются действиями самого юридического лица.

Таким образом, в силу указанной нормы права органы юридического лица не могут рассматриваться как самостоятельные субъекты гражданских правоотношений и, следовательно, выступать в качестве представителей юридического лица в гражданско-правовых отношениях.

В связи с чем, формулировка суда, изложенная в решении суда, не соответствует нормам гражданского законодательства и судебной практике по указанному вопросу. Судебная коллегия полагает указанное требование удовлетворить изменив формулировку редакции указанного требования, а именно: " обязать ОАО "Апатит" в лице Управляющей Компании ЗАО "ФОС АГРО АГ" заключить договор поставки апатитового концентрата от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" на условиях пунктов 2.1.,2.1.1,2.1.2,3.1, изложенных в резолютивной части постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2014 года".

Указанное обстоятельство было предметом обжалования в надзорной инстанции и соответствует правовой позиции, изложенной в Определении ВАС РФ от 15.06.2009 г. N ВАС-4511/09. В связи с чем, доводы апелляционных жалоб ответчиков относительно неправомерности требований истца к Управляющей компании ЗАО "ФосАгро АГ" являются несостоятельными.

В отношении апелляционной жалобы ОАО "ФосАгро" о неправомерности удовлетворения судом первой инстанции требования истца об обязании ОАО "Фосагро" определить решение Дочерней компании ОАО "Апатит" - заключить с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" от 19.09.2012 N 10/0210/132-12 судебная коллегия полагает доводы ответчиков состоятельными и апелляционную жалобу подлежащей удовлетворению исходя из следующего.

Согласно пункту 3 ст. 96 Гражданского кодекса РФ правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров определяются в соответствии с настоящим Кодексом и законом об акционерных обществах.

Согласно пункту 4 ст.103 Гражданского кодекса РФ компетенция органов управления акционерным обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества определяются в соответствии с настоящим Кодексом законом об акционерных обществах и уставом общества.

Производитель апатитового концентрата ОАО "Апатит" является дочерним обществом ОАО "ФосАгро". Указанное обстоятельство подтверждается представленными в материалы дела доказательствами и ответчиками не отрицается.

Предметом рассмотрения по данному делу является преддоговорный спор, возникший при заключении договора поставки продукции, производимой дочерним обществом. Уклонения дочернего общества, занимающего доминирующее положение на рынке апатитового концентрата, от заключения договора не имеется.

В силу пункта 2 ст. 105 Гражданского кодекса РФ дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В материалах дела отсутствуют документы, дающие основание полагать, что основное общество имеет право вмешиваться в деятельность дочернего общества по определению условий договоров поставки, в частности, принимать решения и давать обязательные указания по условиям сделок, заключаемым дочерним обществом в пределах его уставной деятельности.

Статьей 421 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Таким образом, доводы апелляционной жалобы ОАО "ФосАгро" о том, что требования истца в отношении определить решение дочернего общества о заключении договора на условиях ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" налагают на него определенные ограничения и экономически невыгодные для него последствия являются состоятельными. Гражданским кодексом РФ, ни другими законами, ни, тем более, добровольно принятым обязательством, не предусмотрена обязанность ОАО "ФосАгро" определять решение ОАО "Апатит" по заключению сделок и их условиям, влекущих солидарную ответственность основного общества.

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

Согласно пункту 1 Приказа Федеральной антимонопольной службы от 31.12.2004 N 218 ответчики включены в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке апатитового концентрата более 35 процентов, в связи с чем в силу положений пункта 5 статьи 10 Закона о защите конкуренции и ст. 445 Гражданского кодекса Российской Федерации заключение договора на поставку апатитового концентрата является для ОАО "Апатит" обязательным.

Однако, антимонопольное законодательство и практика Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации рассматривает лиц, принадлежащих к одной группе, в качестве самостоятельных хозяйствующих субъектов, обладающих отдельной правоспособностью. В связи с чем, требования истца в указанной части не подлежат удовлетворению.

Доводы ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" о том, что имеют место быть обстоятельства, свидетельствующие об изменении ассортимента апатитового концентрата, производимого и поставляемого ОАО "Апатит", что может привести к неисполнимости решения суда по данному делу, не принимаются апелляционным судом. Истцом не заявлено об отказе от исковых требований.

Пунктом 25 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 (ред. от 10.11.2011) "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" предусмотрено, что апелляционным суда следует учитывать, что согласно части 7 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ новые требования, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, не принимаются и не рассматриваются судом апелляционной инстанции.

Доводы истца о том, что он принимает меры для мирного урегулирования спора по цене апатитового концентрата и в связи с чем, ходатайствует о предоставлении времени для решения указанного вопроса, отклонены судом апелляционной инстанции, поскольку ответчики возражают против отложения дела, указывая на невозможность его заключения на условиях истца. На основании ст. 139 Арбитражного процессуального кодекса РФ мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Исходя из изложенного, из совокупности представленных по делу доказательств решение суда первой инстанции подлежит отмене.

Госпошлина по иску и апелляционным жалобам относится на лиц, участвующих по делу в соответствии со ст.110 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266-268, п. 2 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от "04" апреля 2013 г. по делу N А40-167382/12 (46-595) отменить.

1. В удовлетворении исковых требований об обязании ОАО "Фосагро" определить решение Дочерней компании ОАО "Апатит" - заключить с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" договор поставки апатитового концентрата на условиях оферты ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" от 19.09.2012 N 10/0210/132-12 - отказать.

2. Принять п.2.1. договора поставки апатитового концентрата от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 в редакции протокола разногласий ОАО "Апатит" :

Цена одной тонны поставляемого апатитового концентрата без учета НДС и транспортных расходов определяется ежеквартально по следующей формуле:

Ц=AKFOB С.Африка*70%+АКвн*30%,

где:

AKFOB С.Африка - цена апатитового концентрата, определенная исходя из цены фосфатного сырья на базисе FOB Северная Африка (Марокко) и рассчитанная по следующей формуле:

AKFOB С. Африка= Kl*ЦFOB С.Африка*Круб/$-ТРАК, где

К1=1,320 - коэффициент пересчета цены исходя из разницы в качестве апатитового концентрата и фоссырья Марокко;

ЦFOB С.Африка - среднее арифметическое цены 1 тонны фоссырья (Phosphate rock) на условиях FOB Северная Африка (69 % BPL) по тринадцати последним публикациям Argus FMB Price Guide, предшествующим очередному кварталу (по строке fob North Africa (69) в разделе Phosphate rock (% BPL). В случае отсутствия в публикации строки fob North Africa (69) расчет осуществляется по строке fob North Africa (68-70);

Примечание 1: В одной публикации могут присутствовать несколько цен, в том числе цены в диапазоне - в данном случае сначала необходимо рассчитать среднюю арифметическую цену по каждому диапазону, а затем среднюю арифметическую цену в рамках одной публикации. Аналогичная последовательность применяется в отношении всех 13-ти публикаций

Например - одна публикация содержит три цены - две в виде диапазона ($/т 160-200 и 180-220) и одна фиксированная величина (215 $/т).

Расчет средней арифметической цены по данной публикации:

1. (160+200)/2=180

2. (180+220)/2=200

3. (180+200+215)/3=198,33 $/т - средняя арифметическая цена по данной публикации FMB

Круб/$ - курс доллара США к рублю, установленный Банком России на соответствующий день поставки в очередном квартале;

ТРАК - фактические транспортные расходы на доставку 1 тонны апатитового концентрата от FCA станция Апатиты (Титан) до фактического базиса экспортной продажи ОАО "Апатит" за три последовательных месяца, предшествующих месяцу, предшествующему очередному кварталу поставки, на который рассчитывается цена.

Примечание 2: например, для определения цены на июль - сентябрь используются фактические транспортные расходы, сложившиеся за март - май.

АКвн - средневзвешенная цена поставки апатитового концентрата ОАО "Апатит" на внутренний рынок для не зависимых Потребителей (не аффилированных с ОАО "Апатит" и не входящих с ним в одну группу лиц) за предыдущий год, увеличенная на индекс цен производителей промышленных товаров за предыдущий год.

Индекс цен производителей промышленных товаров определяется Федеральной службой государственной статистики в соответствии с действующим утвержденным Правительством Российской Федерации Федеральным планом статистических работ по разделам видов деятельности "С+Д+Е" ОКВЭД по Российской Федерации, выражается в процентах, и рассчитывается по отношению к ценам декабря прошлого года.

Примечание 3: например, при определении цены на 2014 г. используется индекс цен производителей промышленных товаров декабря 2013 г. к декабрю 2012 г.

Примечание 4: до определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров за предыдущий год, для расчета цены и оплаты Концентрата применяется последний опубликованный индекс цен производителей промышленных товаров. Например, на время отсутствия индекса цен производителей промышленных товаров декабря 2013 г. к декабрю 2012 г. используется индекс цен производителей промышленных товаров ноября 2013 г. к декабрю 2012 г.

Значение АКвн фиксируется на весь год и ежеквартально не пересматривается.

Пункт 2.1.1. изложить в следующей редакции:

После определения Федеральной службой государственной статистики индекса цен производителей промышленных товаров декабря соответствующего года к декабрю предыдущего года, производится корректировка цен, оплаченных Покупателем в соответствие с примечанием N 4 к п. 2.1 настоящего Договора. Для документального оформления указанной корректировки Покупатель в течение 3 рабочих дней с момента, когда Покупателю стал известен размер индекса цен производителей промышленных товаров декабря соответствующего года к декабрю предыдущего года обязуется направить Продавцу средствами почтовой связи оригиналы счетов-фактур и иных первичных документов для внесения в них исправлений. Продавец в течение 10-ти рабочих дней с момента получения указанных документов вносит в них соответствующие изменения и средствами почтовой связи направляет Покупателю. " Ответственными за указанную корректировку являются главные бухгалтеры и руководители Сторон.

Пункт 2.1.2. изложить в следующей редакции:

Продавец обязан не позднее начала очередного квартала поставки направить Покупателю уведомление, содержащее расчет Цены на Концентрат на очередной квартал (далее -Уведомление о цене). Покупатель вправе потребовать у Продавца предоставить документы, на основании которых был произведен расчет цены на Концентрат. В этом случае Продавец обязан в течение 10 рабочих дней направить Покупателю заверенные копии таких документов.

Пункты 2.1.3., 2.1.4., 2.1.5., п.3.2. из Договора поставки от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 исключить.

Пункт 3.1. Договора поставки от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 принять в редакции ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината", исключив фразу в конце пункта: "...за исключением условий, установленных п.4.10 Договора поставки на 2011-2013 гг.".

3. Обязать ОАО "Апатит" в лице Управляющей Компании ЗАО "ФОС АГРО АГ" заключить договор поставки апатитового концентрата от 19.09.2012 N 1/ОАО/КЧХК/2014-07 с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" на условиях пунктов 2.1.,2.1.1,2.1.2,3.1, изложенных в резолютивной части постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2014 года.

В остальной части в удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с ОАО "Апатит" в пользу ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" 4 000 руб. расходов по уплате госпошлины.

Взыскать с ЗАО "ФосАгро АГ" в пользу ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" 4 000 руб. расходов по уплате госпошлины.

Взыскать с ОАО "Завод минеральных удобрений Кирово-Чепецкого химического комбината" в пользу ОАО "ФосАгро" 2000 руб. в возмещение расходов по госпошлине, уплаченных за подачу апелляционной жалобы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Я. Сумарокова

Судьи

Н.И. Панкратова Е.Н.Барановская