Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2010 г. N 18АП-11250/09

г. Челябинск

26 мая 2010 г.

Дело N А07-4049/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 19.05.2010.

Постановление изготовлено в полном объеме 26.05.2010.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Матвеевой С.В., судей Серковой З.Н., Столяренко Г.М., при ведении протокола секретарем судебного заседания Можаевой Е.О., рассмотрев в открытом судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью "Башкирский клуб кредиторов" о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Мир", при участии арбитражного управляющего Екишева Дмитрия Викторовича (паспорт); от общества с ограниченной ответственностью "Башкирский клуб кредиторов" - Шакирова Э.В. (решение N 4 от 05.04.2010); от открытого акционерного общества "Российский Сельскохозяйственный банк" - Фатиховой И.Н. (доверенность N П-55 от 09.07.2008), Азнабаевой Т.И. (доверенность от 01.11.2007 N П-200), Даминевой Э.В. (доверенность N П-105 от 16.12.2008),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Башкирский клуб кредиторов" (далее - ООО "Башкирский клуб кредиторов", заявитель, кредитор) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Мир" (далее - ООО "Агрофирма "Мир", должник) несостоятельным (банкротом); о включении требования в третью очередь реестра требований кредиторов должника в размере 5 912 160 руб., в том числе 5 600 000 руб. - сумма долга, 312 160 руб. - сумма процентов.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 06.04.2009 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Екишев Дмитрий Викторович с вознаграждением 30 000 руб. ежемесячно.

Информационное сообщение N 14129 о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в издании "Коммерсантъ" N 82 от 08.05.2009.

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 28.10.2009 ООО "Агрофирма "Мир" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на Екишева Дмитрия Викторовича - члена Некоммерческого партнерства "Кузбасская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" (далее - Екишев Д.В., арбитражный управляющий).

Не согласившись с указанным судебным актом, с апелляционной жалобой обратилось открытое акционерное общества "Российский Сельскохозяйственный банк" (далее - ОАО "Россельхозбанк"), просит решение суда первой инстанции отменить.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее заявитель ссылается на то обстоятельство, что судом необоснованно отклонено ходатайство об отложении рассмотрения вопроса о введении процедуры конкурсного производства до проведения внеочередного собрания кредиторов должника, на котором должна быть избрана кандидатура конкурсного управляющего. Кроме того, ОАО "Россельхозбанк" оспорило решения, принятые на первом собрании кредиторов в судебном порядке. В протоколе судебного заседания от 28.10.2008 не нашли отражения само ходатайство и мотивы отклонения ходатайства, а также доводы кредитора о нарушении его прав на выбор кандидатуры конкурсного управляющего в случае введения конкурсного производства. Кроме того заявитель апелляционной жалобы ссылается на нарушение судом норм процессуального права, а именно указывает, что судебный акт был принят в ином судом в составе судей, чем указано в судебном акте, что является безусловным основанием для отмены судебного акта.

Судебное заседание 23.12.2009 по рассмотрению апелляционной жалобы было отложено на 17 час. 00 мин. 19.01.2010.

Определением от 19.01.2010 Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции на основании п. 5 ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с отсутствием в материалах дела резолютивной части решения.

В соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п. 37 Регламента арбитражных судов Российской Федерации, на основании распоряжения заместителя председателя суда, в составе суда произведена замена судьи Ершовой С.Д. на судью Бабкину С.А. После замены судьи рассмотрение дела начато сначала.

Арбитражным управляющим заявлено ходатайство о рассмотрении отчета временного управляющего и о введении в отношении должника процедуру конкурсного производства (в соответствии с решением собрания кредиторов).

ОАО "Россельхозбанк" заявлено о приостановлении производства по делу в связи с обжалованием в судебном порядке решений первого собрания кредиторов.

Определением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.03.2010 производство по делу было приостановлено до вступления в законную силу судебного акта, вынесенного по результатам рассмотрения заявления ОАО "Россельхозбанк" о признании недействительным решения собрания кредиторов от 15.10.2009 по делу N А07-4049/2009.

Определением от 06.04.2010 отказано в удовлетворении ходатайства ОАО "Россельхозбанк" о принятии обеспечительных мер.

Определением от 20.04.2010 производство по делу возобновлено, рассмотрение заявления ООО "Башкирский клуб кредиторов" назначено на 19.05.2010.

В соответствии с п. 2 ч. 2 ст. 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п. 37 Регламента арбитражных судов Российской Федерации, на основании распоряжения заместителя председателя суда, в составе суда произведена замена судьи Бабкиной С.А. судьей Серковой З.Н. После замены судьи рассмотрение дела начато сначала.

В судебное заседание 19.05.2010 представитель должника, ГУСП "Башсельхозтехника" не явились, будучи надлежащим образом извещенными о времени и месте рассмотрения заявления.

В порядке ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом мнения явившихся представителей, заявление рассмотрено в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле.

Представитель арбитражного управляющего полагает возможным ввести процедуру банкротства - конкурсное производство в соответствии с отчетом временного управляющего о результатах проведения процедуры наблюдения и решением, принятым первым собранием кредиторов о применении следующей процедуры банкротства в отношении должника. Сообщил об отсутствии у должника признаков преднамеренного и фиктивного банкротства. На первом собрании кредиторов принят к сведению отчет временного управляющего и анализ финансового состояния должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. Заявил ходатайство об определении суммы процентов по вознаграждению временного управляющего в размере 773 701 руб. 30 коп. Арбитражным управляющим уточнено заявленное требование, просит установить сумму процентов в размере 751 000 руб. Уточнение принято судом.

Представитель ООО "Башкирский клуб кредиторов" полагает возможным ввести в отношении должника процедуру конкурсного производства. Указал, что на собрании 26.04.2010 кредиторами принято решение о введении в отношении должника процедуры внешнего управления и о выборе арбитражным управляющим Екишева Д.В.

Представитель ОАО "Россельхозбанк" полагает возможным ввести в отношении должника процедуру конкурсного производства, просит конкурсным управляющим утвердить Муталлапова Нила Габдулхаковича, члена Некоммерческого партнерства саморегулируемой организации арбитражных управляющих "Северная столица", в соответствии с решением собрания кредиторов от 06.05.2010.

Судом отклонено ходатайство ООО "Башкирский клуб кредиторов" о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу судебного акта по заявлению ООО "Агрофирма "Мир" о признании недействительным решения собрания кредиторов ООО "Агрофирма "Мир" от 06.05.2010 в связи с отсутствием определения о принятии такого заявления к производству Арбитражного суда Республики Башкортостан и отсутствием оснований, предусмотренных ст. 143, 144 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст. 58 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Изучив материалы дела, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции находит решение арбитражного суда первой инстанции подлежащим отмене на основании ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и удовлетворении заявления арбитражного управляющего о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства.

Так, в соответствии с ч. 2 и 3 ст. 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании, в котором закончено рассмотрение дела по существу, может быть объявлена только резолютивная часть принятого решения. В этом случае арбитражный суд объявляет, когда будет изготовлено решение в полном объеме и разъясняет порядок доведения его до сведения лиц, участвующих в деле.

Объявленная резолютивная часть решения должна быть подписана всеми судьями, участвовавшими в рассмотрении дела и принятии решения, и приобщена к делу.

Из протокола судебного заседания от 28.10.2009 (т. 3 л.д. 160-оборот) следует, что по возвращении из совещательной комнаты судом оглашена резолютивная часть решения, разъяснен порядок обжалования судебного акта, право на ознакомление с протоколом судебного заседания.

Вместе с тем, резолютивная часть решения в материалах дела отсутствует. В протоколе содержание резолютивной части решения суда не изложено.

Отсутствие в материалах дела резолютивной части решения подпадает под признаки, содержащиеся в п. 5 ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в связи с чем решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 28.10.2009 подлежит отмене.

Как следует из материалов дела, "Агрофирма "Мир", общество создано открытым акционерным обществом "Акционерная нефтяная компания "Башнефть" (т. 2, л.д. 73-84).

Основным видом деятельности должника является растениеводство, животноводство, производство пищевых продуктов.

Место нахождения должника согласно уставу: Республика Башкортостан, Благоварский район, ул. Друненкова, д. 23 (т. 2, л.д. 74).

22.10.2002 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о юридическом лице ООО "Агрофирма "Мир", зарегистрированном до 01.07.2002, присвоен основной государственный регистрационный номер (ОГРН) 10202007214830 (т. 1, л.д. 67). Постановка на учет в налоговом органе - Межрайонной инспекции Министерства Российской Федерации по налогам и сборам N 12 по Республике Башкортостан произведена 22.10.2002, присвоен ИНН 0214002573, КПП 021401001 (т. 1, л.д. 67-70).

В соответствии с п. 1, 2 ст. 70 Закона о банкротстве анализ финансового состояния должника проводится в целях определения стоимости принадлежащего должнику имущества для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также в целях определения возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника в порядке и в сроки, которые установлены указанным Федеральным законом.

Из анализа финансово-хозяйственной деятельности должника, проведенного временным управляющим в ходе наблюдения (т. 1, л.д. 85-126) следует, что по результатам анализа значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за период с 01.10.2007 по 01.07.2009, наблюдаются незначительные изменения превышающего нормативное значение коэффициента, сумма ликвидных и скорректированных оборотных активов увеличивается по отношению к обязательствам должника, однако следует учитывать, что на балансе должника числятся объекты социальной сферы. Предприятие не имело возможности погасить текущие обязательства за счет собственной выручки.

На основании финансового анализа временным управляющим составлено заключение о невозможности проведения проверки наличия (отсутствия) признаков преднамеренного банкротства, об отсутствии оснований для проведения проверки наличия признаков фиктивного банкротства от 06.09.2009 (т. 1, л.д. 158-167). Имущества должника достаточно для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему, в связи с чем, целесообразно открытие в отношении должника процедуры банкротства - конкурсное производство.

Временным управляющим составлен реестр требований кредиторов должника, из которого следует, что по состоянию на 08.06.2009 кредиторы первой и второй очереди отсутствуют, в третью очередь включены требования трех кредиторов: ОАО "Россельхозбанк", требования которого обеспечены залогом имущества должника, в размере 165 230 986 руб. 30 коп., ООО "Башкирский клуб кредиторов" в размере 17 303 164 руб., ГУСП "Башсельхозтехника" в размере 2 166 234 руб. 17 коп. (т. 1, л.д. 168-181).

15.10.2009 состоялось первое собрание кредиторов, на котором были приняты следующие решения:

1. Принять к сведению отчет временного управляющего и анализ финансового состояния должника.

2. Обратиться в Арбитражный суд Республики Башкортостан с ходатайством о признании должника - ООО "Агрофирма "Мир" несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства.

3. Не выбирать саморегулируемую организацию, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуры арбитражных управляющих -НП "Кузбасская СОАУ".

4. Возложить обязанности по ведению реестра на арбитражного управляющего.

5. Не образовывать комитет кредиторов.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16.03.2010 частично удовлетворено требование ОАО "Россельхозбанк" о признании недействительными решений, принятых на первом собрании кредиторов должника - ООО "Агрофирма "Мир". Суд признал решения первого собрания кредиторов по второму и третьему вопросу повестки недействительными.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2010 указанное определение отменено в части признания недействительным решения первого собрания кредиторов ООО "Агрофирма "Мир" по второму вопросу повестки об обращении в Арбитражный суд Республики Башкортостан с ходатайством о признании должника - ООО "Агрофирма "Мир" несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства.

Таким образом, решение, принятое первым собранием кредиторов 15.10.2009 об обращении в Арбитражный суд Республики Башкортостан с ходатайством о признании должника - ООО "Агрофирма "Мир" несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства, является действительным.

Согласно п. 1 ст. 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

В силу п. 1 ст. 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных ст. 3 указанного закона.

В соответствии с п. 2 ст. 3, п. 1 ст. 6 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены и требования к должнику в совокупности составляют не менее 100 000 руб.

Материалами дела установлено наличие оснований для признания должника банкротом, невозможность финансового оздоровления предприятия, нецелесообразность введения внешнего управления.

Учитывая, что первым собранием кредиторов принято решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, арбитражный суд апелляционной инстанции, изучив в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные материалы, приходит к выводу о необходимости введения в отношении должника процедуры конкурсного производства.

Согласно п. 1 и 2 ст. 124 Закона о банкротстве принятие арбитражным судом решения о признании должника банкротом влечет за собой открытие конкурсного производства.

В соответствии с п. 1 ст. 127 Закона о банкротстве при принятии решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства арбитражный суд утверждает конкурсного управляющего в порядке, предусмотренном ст. 45 настоящего Федерального закона, и размер вознаграждения конкурсного управляющего.

Вместе с тем, суд апелляционной инстанции полагает, что вопрос об утверждении конкурсного управляющего не может быть разрешен при вынесении настоящего судебного акта по следующим основаниям.

Принятое на первом собрании кредиторов решение не выбирать саморегулируемую организацию, которая должна представить в арбитражный суд кандидатуры арбитражных управляющих - НП "Кузбасская СОАУ" признано судом недействительным (определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16.03.2010, постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2010).

Арбитражный суд апелляционной инстанции полагает вопрос о выборе кандидатуры конкурсного управляющего не разрешенным кредиторами, так как в судебном заседании представителем ООО "Башкирский клуб кредиторов" заявлено об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решений, принятых на собрании кредиторов от 06.05.2010, проведенного по инициативе ОАО "Россельхозбанк", кроме того, в материалах дела имеются сведения об оспаривании решения собрания кредиторов, проведенного по инициативе арбитражного управляющего 26.04.2010.

Согласно абз. 3 п. 3 ст. 75 Закона о банкротстве в случае, если административный, внешний или конкурсный управляющий не был утвержден одновременно с введением соответствующей процедуры, а также в необходимых случаях, арбитражный суд возлагает исполнение обязанностей соответствующего арбитражного управляющего на временного управляющего.

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции возлагает исполнение обязанностей конкурсного управляющего на временного управляющего - Екишева Дмитрия Викторовича - члена Некоммерческого партнерства "Кузбасская саморегулируемая организация арбитражных управляющих".

Заявление арбитражного управляющего Екишева Д.В. об установлении процентов по вознаграждению временного управляющего подлежит удовлетворению в силу следующего.

Согласно п. 3, 9 ст. 20.6 Закона о банкротстве вознаграждение, выплачиваемое арбитражному управляющему в деле о банкротстве, состоит из фиксированной суммы и суммы процентов. В случае, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, сумма процентов по вознаграждению арбитражного управляющего выплачивается ему в течение десяти календарных дней с даты завершения процедуры, которая применяется в деле о банкротстве и для проведения которой был утвержден арбитражный управляющий.

При этом сумма процентов по вознаграждению временного управляющего составляет при балансовой стоимости активов должника от 300 000 000 руб. до 1 000 000 000 руб. - 750 000 руб. и 0,01 % размера суммы превышения балансовой стоимости активов должника над 300 000 000 руб.

Как разъяснено в п. 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 " О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" судам при применении ст. 20.6 Закона, которой установлен порядок определения вознаграждения арбитражного управляющего, состоящего из фиксированной суммы и суммы процентов, необходимо учитывать следующее. В судебном акте об утверждении арбитражного управляющего суд, указывая фиксированную сумму вознаграждения в соответствии с п. 3 ст. 20.6 Закона, не определяет при этом размер процентов. Поскольку согласно п. 9 ст. 20.6 Закона сумма процентов по вознаграждению выплачивается арбитражному управляющему в течение десяти календарных дней с даты завершения процедуры, для проведения которой он был утвержден, то размер указанной суммы определяется судом на основании представляемого арбитражным управляющим расчета в судебном акте, выносимом при завершении соответствующей процедуры (за исключением конкурсного производства, в котором размер суммы процентов определяется отдельным судебным актом).

Арбитражным управляющим представлен расчет суммы процентов, согласно которому их размер составляет 751 000 руб. (740 000 руб. + 119 887 000 руб. х 0,01% = 740 000 руб. + 11 000 руб. = 751 000).

Расчет составлен согласно данным бухгалтерского баланса за три месяца 2009 года, то есть по состоянию на дату введения в отношении должника процедуры наблюдения (п. 14 ст. 20.6 Закона о банкротстве) (т. 3, л.д. 71), проверен судом. Согласно расчету суда сумма процентов составляет 751 988 руб. 70 коп.

При таких обстоятельствах, установлению подлежит заявленная арбитражным управляющим сумма процентов в размере 751 000 руб.

В соответствии с абз. 2 п. 29 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" по результатам рассмотрения дела суд апелляционной инстанции согласно п. 2 ст. 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выносит постановление, которым отменяет судебный акт первой инстанции с указанием обстоятельств, послуживших основаниями для отмены судебного акта (ч. 4 ст. 270 Кодекса), и принимает новый судебный акт.

В соответствии со ст. 102, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пп. 5 п. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации государственная пошлина в размере 2000 руб. подлежит взысканию с должника в доход федерального бюджета.

Руководствуясь ст. ст. 3, 26, 33, 45, 52, 53, 59, 75, 124, 126, 127 Закона о банкротстве, ст. 167-170, 223, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 28.10.2009 по делу N А07-4049/2009 отменить.

Признать должника - общество с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Мир", ОГРН 1020200714830, ИНН 0214002573, юридический адрес: Республика Башкортостан, Благоварский район, ул. Друненкова, д. 23, несостоятельным (банкротом).

Открыть в отношении должника - общества с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Мир", ОГРН 1020200714830, ИНН 0214002573, юридический адрес: Республика Башкортостан, Благоварский район, ул. Друненкова, д. 23 конкурсное производство сроком на 6 (шесть) месяцев.

Исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложить на Екишева Дмитрия Викторовича - члена Некоммерческого партнерства "Кузбасская саморегулируемая организация арбитражных управляющих".

Взыскать с должника - общества с ограниченной ответственностью "Агрофирма "Мир", ОГРН 1020200714830, ИНН 0214002573, юридический адрес: Республика Башкортостан, Благоварский район, ул. Друненкова, д. 23 в доход федерального бюджета 2000 руб. государственной пошлины.

Обязать исполняющего обязанности конкурсного управляющего Екишева Дмитрия Викторовича представить в Арбитражный суд Республики Башкортостан доказательства опубликования сведений о признании должника банкротом в течение 10 (десяти) дней с даты опубликования.

Установить сумму процентов по вознаграждению временного управляющего 751 000 (семьсот пятьдесят одна тысяча) руб.

С даты принятия настоящего постановления наступают последствия, предусмотренные ст. 126 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)":

- прекращается исполнение по исполнительным документам, в том числе по исполнительным документам, исполнявшимся в ходе ранее введенных процедур банкротства, если иное не предусмотрено Федеральным законом N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)";

- исполнительные документы, исполнение по которым прекратилось в соответствии с Федеральным законом N 127-ФЗ от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)", подлежат передаче судебными приставами-исполнителями конкурсному управляющему в порядке, установленном федеральным законом;

- снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения распоряжения имуществом должника.

Копию постановления направить в адрес должника, саморегулируемой организации, налогового органа по месту регистрации должника, службы судебных приставов.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа по адресу http://fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий судья

С.В. Матвеева

Судьи

З.Н. Серкова Г.М. Столяренко