Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10 апреля 2014 г. N 15АП-22251/13

город Ростов-на-Дону

10 апреля 2014 г.

дело N А53-4680/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 18 марта 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 апреля 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Мисника Н.Н., Тимченко О.Х.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Бондаренко Е.Н.,

при участии:

от истца - Калининой И.В. по доверенности от 01.04.2013;

от ответчиков:

от ОАО "Банк ЗЕНИТ" - Гостева Н.Д. по доверенности от 15.10.2013 и Малиновской О.А. по доверенности от 26.12.2013;

от ОАО "Гранит" - Соболева К.Ю. по доверенности от 11.03.2014 N 50;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Банк ЗЕНИТ"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.12.2013 по делу N А53-4680/2013, принятое в составе судьи Бирюковой В.С.,

по иску открытого акционерного общества "РОСИФ" (ИНН 6163000551/ ОГРН 1026103268014)

к открытому акционерному обществу "Банк ЗЕНИТ" (ИНН 7729405872/ ОГРН 1027739056927),

открытому акционерному обществу "Гранит" (ИНН 6152000817/ ОГРН 1026104023285)

при участии третьего лица: общества с ограниченной ответственностью с иностранными инвестициями "Таганрогский автомобильный завод"

о признании договоров об ипотеке недействительными и применении последствий

их недействительности

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "РОСИФ" (далее - ОАО "РОСИФ", истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу "Банк ЗЕНИТ" (далее - ОАО "Банк ЗЕНИТ"), открытому акционерному обществу "Гранит" (далее - ОАО "Гранит") о признании договора об ипотеке N ТАГ-003-И от 14.03.2012 и договора об ипотеке N 004/41/ТАГ-И от 29.03.2012 недействительными и применении последствий их недействительности. Требования заявлены на основании ст.ст.10,179 ГК РФ и мотивирован злоупотреблением правом ответчиками и совершением сделки под влиянием обмана со стороны банка.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 23.08.2013 удовлетворено ходатайство истца об изменении основания иска, согласно которому истец просил признать договоры ипотеки N ТАГ-003-И от 14.03.2012 и N 004/41/ТАГ-И от 29.03.2012 недействительными ввиду несоблюдения предусмотренного ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" порядка одобрения крупной сделки, а также нарушения процедуры определения стоимости передаваемого в залог недвижимого имущества.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 16.12.2013 исковые требования удовлетворены.

ОАО "Банк ЗЕНИТ" обратилось с апелляционной жалобой в установленном гл. 34 АПК РФ порядке, просило отменить решение суда, в иске отказать. В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что одобренные оспариваемыми решениями совета директоров сделки для ОАО "Гранит" крупными не являлись. Для сделок, предметом которых является имущество, стоимость которого составляет менее 25% балансовой стоимости активов общества специальное одобрение законом не предусмотрено. Однако одобрение таких сделок большинством голосов членов совета директоров ОАО "Гранит", принимающих участие в заседании, предусматривает устав ОАО "Гранит". Спорные решения принимались советом директоров ОАО "Гранит" на основании п. 33.3.14 устава, а не на основании п. 2 ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах". Таким образом, порядок одобрения сделок соблюден. Суд первой инстанции, приняв в расчет не балансовую, а рыночную стоимость передаваемого в залог банка имущества, пришел к неверному выводу о крупности сделок, что не соответствует требованиям ФЗ "Об акционерных обществах", о легитимности кворума совета директоров. Истцом пропущен срок исковой давности, что является самостоятельным основанием для отказа в иске независимо от квалификации сделки как крупной и соблюдения порядка ее одобрения.

В отзыве ОАО "Гранит" апелляционную жалобу не признало, просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, указав, что ОАО "Банк ЗЕНИТ" было известно, что для ОАО "Гранит" сделка является крупной, поскольку предложило совету директоров снизить стоимость передаваемого в залог имущества после ознакомления с результатами его оценки. Данный факт отражен в протоколах заседания совета директоров от 12.03.2012 и 28.03.2012.

В отзыве ОАО "РОСИФ" апелляционную жалобу не признало, просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, указав, что довод о пропуске истцом срока исковой давности опровергается материалами дела. Стоимость передаваемого в залог имущества определялась на основании ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах" с привлечением независимого оценщика. Из материалов дела следует, что советом директоров допущено занижение стоимости подлежащего залога имущества привело к нарушению прав и законных интересов, как самого общества, так и его акционеров. Представленный в материалы дела отчет ответчиком не опровергнут, иные доказательства стоимости спорного имущества не представлены.

В судебном заседании представители ОАО "Банк ЗЕНИТ" апелляционную жалобу поддержали, просили отменить решение суда, в иске отказать.

Представители ОАО "РОСИФ" и ОАО "Гранит" апелляционную жалобу не признал по доводам, изложенным в отзывах, просили решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Согласно списку владельцев именных ценных бумаг по состоянию на 31.12.2012, ОАО "РОСИФ" является владельцем 71684 шт. обыкновенных акций ОАО "Гранит" рег. N 1-01-30299-Е, номинал 1,00 руб., что составляет 15,92 % от общего числа акций.

Между ОАО Банк "Зенит" (банк) и ООО "ТагАЗ" (заемщик) были заключены договор от 21.12.2011 г. N ТАГ-003 об условиях открытия аккредитивов с лимитом в сумме 10000000 ЕВРО на срок по 29.12.2012 г. и договор от 27.02.2012 N 004/41/ТАГ-КЛВ об открытии кредитной линии (возобновляемая линия) с лимитом в сумме 13900000 долларов США на срок по 22.02.2013 г.

В обеспечение своевременного и полного исполнения обязательств ООО "ТагАЗ" по договорам от 21.12.2011 г. N ТАГ-003 и от 27.02.2012 N 004/41/ТАГ-КЛВ, между ОАО "Банк "Зенит" и ОАО "Гранит" заключены договор об ипотеке N ТАГ-003-И от 14.03.2012 и договор об ипотеке N 004/41/ТАГ-И от 29.03.2012.

Предметом ипотеки по указанным договорам является нежилое помещение общей площадью 31650,8 кв. м: комнаты в подвале N N с 1 по 69, с 75 по 83, с 85 по 141, 36а комнаты на первом этаже, NN 1, 2, 3, 6, 9, 11, с 13 по 28, 28а, 29, 29а, с 30 по 35, 35а, с 36 по 129, 12а, с 130 по 174, 181, 183, 184, 185, 186, с 195 по 199, с 214 по 220, 222, 223, 224, 225, с 227 по 253, с 256 по 305, с 322 по 340, 340а, 340б, 340в, с 341 по 344, 344а, с 345 по 352, 353-354, 354а, 355, 356, 357-358, 359, 360, 361, 361а, с 362 по 374, с 376 по 385, с 391 по 396, 4-5, 51а, 51б, 51в, 7-8, 104а, 104б, 121а, 168а, 172а, 323а, 10-12, 254-255, 398х, 397х; комнаты на антресоли NN 1, 2, 3; комнаты на 2 этаже NN с 1 по 15, 16-17, 18-19-20, с 21 по 38, с 43 по 162, 162а, 163, 164, 164а, 165, 166, 167, 168-169, 168а, с 170 по 200, с 203 по 212, с 215 по 219, 223, 226, 234, 235, 45а, 201-202, 213-214, 235-39-40-41-42, 220-221-222-224-225; комнаты на антресоли NN 1, 2, 3; комнаты на 3 этаже NN с 1 по 19, с 22 по 50, с 139 по 150, с 153 по 155, с 158 по 178, 43а, 20-21, 151-152, 156-157; комнаты на 4 этаже NN 1, 2, 3, 4, 15, 16, 20, 17-18-19, 5-6-7-21-22, литер А, кадастровый (или условный) номер 61-61-01/183/2010-055, расположенное по адресу г. Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, N 9/7-г, (объект N1) принадлежащее ОАО "Гранит" на праве собственности на основании плана приватизации от 08.02.1994, а также на право аренды 93,94/100 доли земельного участка площадью 197 838 кв. м, категория земель: земли населенных пунктов, разрешенное использование - для эксплуатации производственных и административных помещений, с кадастровым номером 61:44:02 19 08:0006, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, 9/7г, (объект N2) принадлежащее ОАО "Гранит" на основании договора аренды от 24.03.2004 N 25.

Оценочная стоимость предмета ипотеки определена по соглашению залогодателя с залогодержателем в сумме 242783623,55 руб., в том числе объекта N 1 - 230874000 руб., объекта N 2 - 11909623 руб.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 19.12.2012 по делу N А53-29109/2012, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2013 и постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от10.06.2013, отказано в удовлетворении встречного иска ОАО "Гранит" к ОАО "Банк "Зенит" о признании недействительными договоров ипотеки N ТАГ-003-И от 14.03.2012 и N 004/41/ТАГ-И от 29.03.2012 по основаниям, установленным ст.ст.10,179 ГК РФ и удовлетворен иск ОАО "Банк "Зенит" к ОАО "Гранит" об обращении взыскания на предмет залога по оспариваемым договорам ипотеки N ТАГ-003-И от 14.03.2012 и N 004/41/ТАГ-И от 29.03.2012.

Определением Арбитражного суд Ростовской области от 30.12.2011 по делу N А53-17770/2011 прекращено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "ТагАЗ" по п.4 ч.1 ст. 150 АПК РФ.

Советом директоров ОАО "Гранит" от 12.03.2012 приняты следующие решения:

в соответствии с требованиями ст. 77 ФЗ "Об акционерных обществах" и п. 33.3.6, 39.3 устава общества определить рыночную стоимость для передачи в залог ОАО Банк ЗЕНИТ принадлежащего ОАО "ГРАНИТ" на праве собственности нежилого помещения, общей площадью 31650,8 кв. м, расположенного по адресу: г. Ростов-на Дону, ул. Белорусская, N 9/7г, а так же прав аренды 93,94,/100 долей земельного участка площадью 197838 кв.м. с кадастровым номером 61:44021908:0006, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, N 9/7г, в общей сумме 242783623,55 руб. из которых 230874000 руб. - нежилое помещение; 11909623,55 руб.- право аренды земельного участка.

одобрить заключение ОАО "ГРАНИТ" договора об ипотеке N ТАГ-002-И, договора об ипотеке N ТАГ-003-И с ОАО Банк "ЗЕНИТ" в обеспечение надлежащего исполнения ООО "ТагАЗ" своих обязательств перед банком.

Предмет ипотеки - принадлежащее ОАО "ГРАНИТ" на праве собственности нежилое помещение, общей площадью 31650,8 кв. м, расположенное по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, N 9/7г, а так же право аренды 93,94,/100 долей земельного участка площадью 197838 кв. м с кадастровым номером 61:44021908:0006, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, N 9/7г.

Одобрить заключение ОАО "ГРАНИТ" дополнительного соглашения договору об ипотеке N 001/41/ДЖТ-И от 28.12.2007 переданного в залог ОАО Банк ЗЕНИТ принадлежащего ОАО "ГРАНИТ" на праве собственности нежилого помещения, общей площадью 31650,8 кв. м, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, N 9/7г, а так же прав аренды земельного участка в обеспечение обязательств надлежащего исполнения ООО "Дижитал Инновэйшенс" своих кредитных обязательств перед Банком.

Одобрить заключение ОАО "ГРАНИТ" дополнительного соглашения к договору поручительства N 001/41/ДЖТ-П от 28.12.2007, заключенному в обеспечение надлежащего исполнения ООО "Дижитал Инновзйшенс".

Поручить подписание соответствующих договоров об ипотеке N ТАГ-002-И, договора об ипотеке N ТАГ-003-И, дополнительного соглашения к договору об ипотеке N 001/41/ДЖТ-И, дополнительного соглашения к Договору поручительства N 001/41/ДЖТ-П с ОАО Банк ЗЕНИТ генеральному директору ОАО "ГРАНИТ" Шепель В.П.

Рыночная стоимость имущества по заключению оценщика (отчет N 2428/07-11 от 04.07.2011 г.) в общей сумме составляет 282574000 руб., из которых 230.874.000,00 рублей - нежилое помещение; 51700000 руб. - право аренды земельного участка.

Кроме того, 28.03.2012 г. Совет директоров общества также принял следующие решения:

определить рыночную стоимость имущества, передаваемого в последующий залог по заключенным ОАО "ГРАНИТ" с ОАО Банком ЗЕНИТ договора об ипотеке N 004/41/ТАГ-И, принадлежащего ОАО "ГРАНИТ" на праве собственности нежилого помещения, расположенного по адресу: г.Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, 9/7г, а также право аренды 93,94/100 долей земельного участка площадью 197838 кв.м. с кадастровым номером 61:44021908:0006, расположенного но адресу: г. Ростов-на-Дону. ул. Белорусская, 9/7г в общей сумме 242783623,55 руб.;

об одобрении сделки по заключению ОАО "ГРАНИТ" договора ипотеки N 004/41/ТАГ-И с ОАО Банк ЗЕНИТ в обеспечение надлежащего исполнения ООО "ТагАЗ" своих обязательств перед банком и передаче в залог принадлежащего ОАО "ГРАНИТ" на праве собственности нежилого помещения, общей площадью 31650.8 кв. м, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Белорусская, 9/7г., а так же прав аренды 93,94,/100 долей земельного участка площадью 197838 кв. м. с кадастровым номером 61 :44021908:0006, расположенного но адресу: г. Ростов-на-Дону. ул. Белорусская, 9/7г.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Ростовской области от 08.08.2013 г. по делу N А53-12283/2013 по иску ОАО "Азовский комбинат детского питания" к ОАО "Гранит" решения Совета директоров открытого акционерного общества "ГРАНИТ" от 12.03.2012 г. и 28.03.2012 г. признаны недействительными, ввиду того, что принимая оспариваемые решения, Совет директоров общества вышел за пределы своих полномочий, провел заседание в отсутствие требуемого кворума, определил рыночную стоимость имущества, передаваемого в залог ниже, чем было установлено в отчете об оценке.

ОАО "РОСИФ", ОАО "Банк "Зенит" к участию в деле N А53-12283/2013 не привлекались, в силу ч.2 ст. 69 АПК РФ правовые выводы, изложенные в решении суда по указанному делу не имеют для участвующих в настоящем деле сторон преюдициального значения.

Кроме того, в силу ч.7 ст. 68 ФЗ "Об акционерных обществах" признание решений совета директоров (наблюдательного совета) общества об одобрении крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, недействительными в случае обжалования таких решений отдельно от оспаривания соответствующих сделок общества не влечет за собой признания соответствующих сделок недействительными (в ред. Федерального закона от 19.07.2009 N 205-ФЗ).

В соответствии с пунктами 33.3.13, 33.3.15 устава ОАО "Гранит" к компетенции совета директоров относится одобрение крупных сделок и сделок с заинтересованностью в случаях, предусмотренных главой X и XI ФЗ "Об акционерных обществах". Решение об одобрении крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50 процентов балансовой стоимости активов общества, принимается всеми членами Совета директоров общества единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов Совета директоров (п. 39. 5 устава ОАО "Гранит").

Согласно п. 33.3.14 устава ОАО "Гранит" (в редакции от 09.08.2011 года) к компетенции совета директоров относится одобрение сделок (в том числе купля-продажа, заем, кредит, залог, поручительство) связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет менее 25 % балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, а также сделок, связанных с арендой имущества общества, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества.

Заседание Совета директоров правомочно (имеет кворум) если на нем присутствует не менее половины избранных членов Совета директоров (п. 36.9 устава ОАО "Гранит").

Решения на заседании совета директоров общества принимаются большинством голосов членов Совета директоров, принимающих участие в заседании, если Федеральным законом или уставом общества не предусмотрено иное (п. 36.11 устава ОАО "Гранит"). Согласно указанному пункту устава единогласное решение требуется по вопросам, предусмотренным пунктами 33.3.13, 33.3.18, 33.3.20 устава, решение большинством в три четверти голосов по вопросам, предусмотренным пунктами 26.10., 37.14 устава.

Т.о. заседание Совета директоров ОАО "Гранит" по вопросу одобрения сделок связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет менее 25 % балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности, правомочно при участии не менее половины членов Совета директоров и решение принимается большинством голосов членов Совета директоров, принимающих участие в заседании.

Решение об одобрении заключения оспариваемых договоров ипотеки принято Советом директоров ОАО "ГРАНИТ" единогласно количеством голосов 6 из избранных 7 членов совета, т.е. при наличии кворума, что подтверждается протоколами от 12.03.2013 и от 28.03.2013.

В соответствии с пунктом 1 статьи 78 Закона об акционерных обществах крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества, и сделок, совершение которых обязательно для общества в соответствии с федеральными законами и (или) иными правовыми актами Российской Федерации и расчеты по которым производятся по ценам, определенным в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, или по ценам и тарифам, установленным уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. Уставом общества могут быть установлены также иные случаи, при которых на совершаемые обществом сделки распространяется порядок одобрения крупных сделок, предусмотренный настоящим Федеральным законом.

В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения.

Для принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества и общим собранием акционеров решения об одобрении крупной сделки цена отчуждаемого или приобретаемого имущества (услуг) определяется советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона.

В соответствии с п. 6 ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" крупные сделки, заключенные с нарушением установленных законом требований, могут быть признаны недействительными по иску общества или акционера.

Вместе с тем, реализация права на признание сделки недействительной при несоблюдении требований ст. 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" возможна лишь при нарушении в этом случае прав и охраняемых законом интересов акционера общества и если целью предъявленного иска является восстановление этих прав и интересов.

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенным в п. 38 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", иски акционеров о признании недействительными сделок, заключенных акционерными обществами, могут быть удовлетворены в случае представления доказательств, подтверждающих нарушение прав и законных интересов акционеров совершенными сделками.

Доводы истца о наличии у оспариваемых договоров ипотеки признаков крупной сделки основаны на неверном толковании ном материального права.

В пункте 31 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - постановление от 18.11.2003 N 19) разъяснено, что решая вопрос о том, подлежит ли данная сделка отнесению к крупной, ее сумму (размер) следует определять исходя из стоимости приобретаемого или отчуждаемого имущества (передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал и т.п.) без учета дополнительных начислений (неустоек, штрафов, пеней), требования об уплате которых могут быть предъявлены к соответствующей стороне в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. В случае отчуждения или возникновения возможности отчуждения имущества с балансовой стоимостью активов общества сопоставляется стоимость такого имущества, определенная по данным бухгалтерского учета, а в случае приобретения имущества - цена его приобретения.

Согласно пункту 3 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 62 от 13.03.2001 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" при определении балансовой стоимости активов общества на дату принятия решения о совершении крупной сделки учитывается сумма активов по последнему утвержденному балансу общества без уменьшения ее на сумму долгов (обязательств).

Сопоставление определенной отчетом оценки рыночной стоимости имущества, являющегося предметом ипотеки, со стоимостью активов общества, определенной по данным бухгалтерского баланса для выявления признаков крупности сделки, противоречит положениям ст. 78 ФЗ "Об акционерных обществах" и не соответствующим разъяснениям ВАС РФ, изложенным в постановлении Пленума от 18.11.2003 N 19. Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Президиума ВАС РФ от 27.02.2007 N 14092/06.

Пунктом 29 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 29.07.1998 N 34н, организация должна составлять бухгалтерскую отчетность за месяц, квартал и год нарастающим итогом с начала отчетного года, если иное не установлено законодательством Российской Федерации. При этом, исходя из пункта 37 указанного Положения, для составления бухгалтерской отчетности отчетной датой считается последний календарный день отчетного периода.

Разъясняя порядок применения положений статьи 78 Закона N 208-ФЗ и положений приказа N 03-6/пз от 29 января 2003 года Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг МинФина Российской Федерации "Об утверждении порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ", ФКРЦБ в информационном письме от 16 октября 2001 года N ИК-07/7003 "О балансовой стоимости активов хозяйственного общества" указал, что под балансовой стоимостью активов общества в целях признания сделки в качестве крупной сделки следует понимать валюту баланса общества, то есть сумму оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса общества.

Таким образом, балансовая стоимость активов и стоимость имущества, являющегося предметом ипотеки, должны были быть определены по данным бухгалтерской отчетности на последний календарный день месяца, предшествующего месяцу заключения с учетом даты заключения оспариваемых договоров ипотеки от 14.03.2012 и 29.03.2012, т.е. на 01.03.2012.

Бухгалтерский баланс ОАО "Гранит" и расшифровка балансовой стоимости предмета ипотеки на указанную отчетную дату в материалы дела не представлены, в связи с чем, довод истца об отнесении оспариваемых сделок к категории крупных не может считаться доказанным.

Исходя из сведений бухгалтерских балансов ОАО "Гранит" за 2011 и за 2012 годы, балансовая стоимость активов составляла соответственно 647618 тыс. руб. (л.д. 9-13 т.5) и 1098597 тыс. руб. (л.д.72-74 т.6), а общая стоимость всех основных средств, в составе которых должен быть учтен предмет ипотеки, составила соответственно: 89188 тыс. руб. (2011 г.) и 109322 тыс. руб. (2012 г.), т.е. 13,77% и 9,95%.

Т.о. в любом случае оспариваемые сделки не могут быть отнесены к категории крупных по смыслу ст. 78 ФЗ "Об акционерных обществах", следовательно, соблюдения процедуры их одобрения, предусмотренной ст. 79 ФЗ "Об акционерных обществах" не требовалось.

Согласно п. 3 ст. 77 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в редакции закона, действующей на момент заключения оспариваемых сделок) в случае, если владельцем от 2 до 50 процентов включительно голосующих акций общества являются государство и (или) муниципальное образование и определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения эмиссионных ценных бумаг общества, цены выкупа акций общества (далее - цена объектов) в соответствии с настоящей статьей осуществляется советом директоров (наблюдательным советом) общества, обязательным является уведомление федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством Российской Федерации (далее - уполномоченный орган), о принятом советом директоров (наблюдательным советом) общества решении об определении цены объектов.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 05.06.2008 г. N 432 "О Федеральном агентстве по управлению государственным имуществом" Федеральное агентство по управлению государственным имуществом является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции в области приватизации и полномочия собственника, в том числе права акционера, в сфере управления имуществом Российской Федерации (за исключением случаев, когда указанные полномочия в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляют иные федеральные органы исполнительной власти), и уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в случаях, предусмотренных пунктом 3 статьи 77 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Согласно абз. 9 пункта 3 статьи 77 ФЗ "Об акционерных обществах" сделка, которая совершена обществом с нарушением порядка, установленного настоящей статьей, или цена которой является в соответствии с настоящим пунктом недостоверной, может быть признана недействительной по иску уполномоченного органа в течение шести месяцев со дня, когда уполномоченный орган узнал или должен узнать о совершении сделки.

Суд с учетом всех обстоятельств дела вправе отказать в признании сделки недействительной, если обществом будет доказано, что допущенные нарушения не является существенными и сделка не повлекла за собой причинение убытков обществу, государству и (или) муниципальному образованию.

Таким образом, исходя из указанных положений закона, истец не наделен правом на оспаривание сделки в связи с нарушением требований части 3 статьи 77 ФЗ "Об акционерных обществах".

Признаков ничтожности оспариваемых сделок судом апелляционной инстанции не установлено.

Доводам ответчика о пропуске срока исковой давности судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка.

Иски о признании недействительными крупных сделок и применении последствий их недействительности могут предъявляться в течение срока, установленного пунктом 2 статьи 181 Кодекса для оспоримых сделок (пункт 36 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах").

Ответчик в суде первой инстанции заявил о применении срока исковой давности.

В соответствии со статьей 195 Гражданского кодекса Российской Федерации исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

В силу пункта 2 статьи 181 Гражданского кодекса Российской Федерации срок исковой давности по требованию о признании оспоримой сделки недействительной и о применении последствий ее недействительности составляет один год. Течение срока исковой давности по указанному требованию начинается со дня, когда истец узнал или должен был узнать об иных обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной.

Как следует из материалов дела, оспариваемые договоры об ипотеке N ТАГ-003-И, N 004/41/ТАГ-И заключены 14.03.2012,г. 29.03.2012 г., исковое заявление поступило в канцелярию Арбитражного суда Ростовской области и зарегистрировано 14.03.2013 г., срок исковой давности не пропущен.

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.12.2013 по делу N А53-4680/2013 подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта об отказе в иске.

Расходы по уплате государственной пошлины за обращение с апелляционной жалобой относятся на истца в порядке и размерах, установленных ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст.333.22 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 16.12.2013 по делу N А53-4680/2013 отменить.

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с открытого акционерного общества "РОСИФ" (ИНН 6163000551/ ОГРН 1026103268014) в пользу открытого акционерного общества "Банк ЗЕНИТ" (ИНН 7729405872/ ОГРН 1027739056927) 2000 рублей расходов по уплате государственной пошлины.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

М.В. Ильина

Судьи

Н.Н. Мисник О.Х. Тимченко