Арбитраж. ЕНВД ("Малая бухгалтерия", N 5, июль-август 2010 г.)

Арбитраж. ЕНВД

[-] Объекты торговой сети АГЗС должны исчислять ЕНВД исходя из площади фактически используемого в деятельности земельного участка (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 08.06.2010 N А46-17239/2009)

Организация занималась розничной торговлей газом на АГЗС и применяла ЕНВД.

При расчете единого налога участвовали два объекта: торговое место, на котором расположены газовые колонки, и торговый зал с местом кассира.

Налоговая инспекция посчитала такой расчет ЕНВД неправомерным, поскольку при розничной торговле газом на АЗГС площадью торгового места является общая площадь земельного участка, занимаемого станцией. Поэтому общество было привлечено к налоговой ответственности за неполную уплату ЕНВД с доначислением единого налога.

Компания не согласилась с инспекцией и подала в суд.

Судьи, занимая позицию налогового органа, указали, что исчисление ЕНВД следует производить из общей площади АГЗС, используемой для реализации сжиженного газа и указанной в документах на данный объект. При этом в расчете необходимо учитывать место кассира-операциониста, газовые колонки, асфальтированные площади и колонки, необходимые для подъезда автомобилей и прохода покупателей. Исключение составляют неасфальтированные дорожки, не участвующие в деятельности, а также подсобные, административно-бытовые помещения, помещения для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживания покупателей.

[+] Услуги по перевозке снега, мусора и твердых бытовых отходов облагаются ЕНВД (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 07.06.2010 N А81-4102/2009)

Предприниматель оказывал услуги по перевозке снега, мусора и твердых бытовых отходов, к которым применял систему налогообложения в виде ЕНВД. Налоговая инспекция в ходе проверки посчитала, что деятельность, осуществляемая предпринимателем, не имеет отношения к оказываемым услугам по перевозке мусора. Фактически коммерсант оказывал услуги по передаче в аренду транспортных средств, которые облагаются налогами в рамках общего режима налогообложения.

Предприниматель обратился в арбитражный суд, который его поддержал, указав следующее.

По условиям договоров на предпринимателя была возложена обязанность по перевозке грузов. То обстоятельство, что грузом были снег, мусор и твердые бытовые отходы, роли не играет.

Судьи отметили, что вид перевозимого груза не может служить основанием для переквалификации договора одного вида в договор другого вида.

Поскольку налоговая инспекция не доказала, что предприниматель оказывал услуги по предоставлению транспортных средств в аренду, облагаемые по общей системе налогообложения, начисление НДС, НДФЛ и ЕСН является неправомерным.

[-] ЕНВД не может применяться в отношении деятельности по оптовой торговле
(Постановление ФАС Уральского округа от 02.06.2010 N Ф09-4000/10-С2)

Налоговая инспекция провела выездную проверку индивидуального предпринимателя, применявшего систему налогообложения в виде ЕНВД. В ходе проверки налоговая инспекция пришла к выводу, что налогоплательщик необоснованно применял ЕНВД в отношении своей деятельности, так как занимался оптовой, а не розничной торговлей.

Рассматривая спор, суды первой, апелляционной и кассационной инстанций заняли разные позиции. Суд первой инстанции поддержал налоговый орган. Суд апелляционной инстанции встал на сторону коммерсанта, указав, что товары приобретались покупателями для собственного использования (потребления) по договорам розничной купли-продажи. Далее дело рассматривалось в кассационном суде, который принял решение в пользу налоговой инспекции по следующим основаниям.

Согласно п. 2 ст. 346.26 НК РФ ЕНВД может применяться в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 кв. м, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади.

Под розничной торговлей следует понимать торговлю товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) для личного, семейного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

В свою очередь, суд установил, что покупатели приобретали материалы для осуществления производственной, то есть предпринимательской деятельности. Договоры, заключенные между коммерсантом и его клиентами, судьи квалифицировали как договоры поставки, поскольку содержали условия о сроках и порядке поставки, о порядке расчетов, предусматривали срок действия до конца текущего года. При совершении указанных сделок предприниматель оформлял накладные и счета-фактуры.

При таких обстоятельствах деятельность предпринимателя не может носить характер розничной торговли, поэтому в данном случае ЕНВД применять неправомерно. Инспекция пришла к правильным выводам и доначислила налоги по общей системе налогообложения.

[+] При определении площади торгового зала учитываются только те зоны, на которых ведется фактическая торговля (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.05.2010 N А75-512/2009)

Индивидуальный предприниматель осуществлял деятельность по розничной торговле в арендованном помещении, расположенном в торговом центре, и применял ЕНВД.

В ходе осмотра помещения налоговой инспекцией было установлено, что площадь торгового зала составляла 150,7 кв. м, то есть превышала допустимый лимит, позволяющий применять спецрежим ЕНВД (150 кв. м). В связи с чем инспекция пришла к выводу, что предприниматель утратил право на применение этого спецрежима.

Суд не согласился с результатами осмотра помещения магазина, проведенного налоговым органом. Арбитры установили, что в расчет не должна включаться та площадь, которая не использовалась для торговли и была отведена под вестибюль (то есть зону входа-выхода и распределения потока покупателей), а также площадь для хранения чулочно-носочных и колбасных изделий. Кроме того, предпринимателем была произведена реконструкция входа, в результате чего площадь торгового зала была уменьшена, что не было учтено и исследовано налоговым органом. Данные обстоятельства подтверждаются результатами судебной строительно-технической экспертизы, показаниями бывшего работника предпринимателя, плана-схемы размещения торгового оборудования, положения об организации торговли и складского хранения, схемы расстановки (планировки) рабочих мест в магазине.

Суд не согласился с инспекцией и в том, что предприниматель не должен был исключать из метража торгового зала площади радиаторов отопления и площади, на которой расположены камеры хранения. При этом судьи уточнили, что обязательным признаком отнесения площадей к категории "площадь торгового зала" и учета их при исчислении ЕНВД является фактическое использование площади при осуществлении торговли. А в данном случае радиаторы отопления и приходящаяся на них площадь, а также камера хранения не относятся ни к оборудованию, при помощи которого производится обслуживание покупателей, демонстрация товаров либо проведение расчетов, ни к площади рабочих мест обслуживающего персонала, ни к площади проходов для покупателей, ни к площади, на которой обслуживаются покупатели.

Поскольку расчет площади помещения магазина налоговый орган осуществлял с учетом зон, на которых фактически торговля не осуществлялась (вестибюль, камера хранения, складские помещения для хранения чулочно-носочных и колбасных изделий), его решение было признано судом незаконным.

[+] Реализация собственной кулинарной продукции и кондитерских изделий без организации ее потребления на месте подпадает под ЕНВД (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.05.2010 N А27-20062/2009)

Предприниматель реализовывал клиентам кулинарную продукцию и кондитерские изделия без организации ее потребления на месте и применял режим налогообложения в виде ЕНВД.

В ходе выездной проверки налоговая инспекция пришла к выводу, что предприниматель неправомерно применял ЕНВД. Данная деятельность не подпадает под спецрежим. Вследствие чего предприниматель должен был применять УСН и уплачивать единый налог.

По результатам проверки налогоплательщик был привлечен к ответственности: ему доначислили единый налог.

Рассматривая спор, суды первой и апелляционной инстанций согласились с выводами налогового органа, поскольку указанная продукция реализовывалась предпринимателям и организациям, которые продавали ее населению через розничную торговую сеть без организации потребления данной продукции на месте.

Суд кассационной инстанции, напротив, поддержал предпринимателя, отметив, что услуги, оказываемые предпринимателем через объекты организации общественного питания с площадью зала обслуживания посетителей не более 150 кв. м по каждому объекту, а также через объекты организации общественного питания, не имеющие зала обслуживания посетителей, облагаются ЕНВД (ст. 346.26 НК РФ).

Согласно ст. 346.27 НК РФ к услугам общественного питания относятся услуги по изготовлению кулинарной продукции и (или) кондитерских изделий, созданию условий для потребления и (или) реализации готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также по проведению досуга. Под объектом организации общественного питания, имеющим зал обслуживания посетителей, понимается здание (его часть) или строение, предназначенное для оказания услуг общественного питания, имеющее специально оборудованное помещение (открытую площадку) для потребления готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также для проведения досуга. К данной категории объектов организации общественного питания относятся рестораны, бары, кафе, столовые, закусочные. При этом продавец не обязан в месте организации общественного питания контролировать цель приобретения покупателем продукции.

Следовательно, спорная деятельность относится к услугам общественного питания, в отношении которых уплачивается единый налог на вмененный доход.

[-] Ведение раздельного учета физических показателей при исчислении ЕНВД нормами главы 26.3 НК РФ не предусмотрено (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.06.2010 по делу N А52-5477/2009)

Организация занималась оказанием бытовых услуг одновременно и физическим и юридическим лицам. При исчислении ЕНВД величина физического показателя - "количество работников, включая индивидуального предпринимателя" определялась исходя только из работников, занятых оказанием бытовых услуг населению, пропорционально размеру полученной выручки.

По результатам выездной проверки обществу с учетом положений п. 2 ст. 346.29 НК РФ был доначислен ЕНВД. При расчете налоговый орган величину физического показателя определил как среднесписочную численность работников по предприятию, не принимая во внимание факт оказания бытовых услуг как населению, так и юридическим лицам.

Не согласившись с таким решением, налогоплательщик обратился в суд. Принимая решение в пользу налогового органа, суд исходил из следующего.

В соответствии со ст. 346.27 НК РФ количество работников определяется как среднесписочная (средняя) за каждый календарный месяц налогового периода численность работающих с учетом всех работников, в том числе работающих по совместительству, договорам подряда и другим договорам гражданско-правового характера.

Кроме того, из п. 7 ст. 346.26 НК РФ, определяющего порядок ведения раздельного учета при осуществлении нескольких видов деятельности, облагаемых и не облагаемых ЕНВД, не следует обязанности ведения раздельного учета физических показателей, учитываемых при исчислении ЕНВД.

Таким образом, выполнение одними и теми же работниками своих трудовых функций по двум видам деятельности, облагаемым в рамках различных режимов налогообложения, не является основанием для изменения величины физического показателя.

"Малая бухгалтерия", N 5, июль-август 2010 г.