Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 31 августа 2010 г. N КГ-А41/9182-10 по делу N А41-45209/09 При новом рассмотрении дела суду необходимо рассмотреть вопрос о привлечении к участию в деле общества, установить, при наличии спора между сторонами, обстоятельства изменения размера уставного капитала с учетом установленных ограничений по увеличению размера уставного капитала до полной его оплаты, определить нормы права, которые подлежат применению к спорным правоотношениям, в том числе по поводу принадлежности долей в уставном капитале конкретному лицу, сведения о котором как об участнике общества с ограниченной ответственностью внесены в ЕГРЮЛ

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 31 августа 2010 г. N КГ-А41/9182-10 по делу N А41-45209/09

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 24 августа 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Нужнова С.Г.

судей Нечаева С.В., Денисовой Н.Д.

при участии в заседании:

от истца Ермак Т.А., дов. от 01.06.2010 г. б/н,

от ответчиков:

ООО "Одинцовское подворье" - Севостьянова Г.В., дов. от 26.02.2010 г. N 14/10; Леонтьев И.А., дов. от 29.06.2010 г. б/н,

ИФНС России по г. Одинцово Московской области - неявка, извещена,

от третьих лиц:

ООО "ФинЭкс" - Нелидов В.А., дов. от 26.02.2010 г. N 05/10,

Николаенко Н.И. - Корнилова Т.В., дов. от 08.07.2010 г. N 4-3014; Горячев В.Г., дов. от 08.07.2010 г. N 4-3015,

ООО "1-Гильдия" - Севостьянова Г.В., дов. от 03.02.2010 г. N 07/10,

Гринева В.В. - неявка, извещена,

рассмотрев 24 августа 2010 г. в судебном заседании кассационную жалобу ОАО "Одинцовское ДРСУ" (истец) на решение от 26 марта 2010 г. Арбитражного суда Московской области, принятое судьей Адарченко С.А., на постановление от 28 мая 2010 г. Десятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Куденеевой Г.А., Быковым В.П., Исаевой Э.Р. по иску (заявлению) ОАО "Одинцовское ДРСУ" о признании недействительным решения внеочередного общего собрания к ООО "Одинцовское подворье", ИФНС России по г. Одинцово Московской области, третьи лица: ООО "ФинЭкс", Николаенко Н.И., Гринева В.В., ООО "1-Гильдия", установил:

открытое акционерное общество "Одинцовское дорожное ремонтно-строительное управление" (далее - ОАО "Одинцовское ДРСУ") обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Одинцовское подворье" (далее - ООО "Одинцовское подворье") о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "Одинцовское подворье" от 04.12.2009 г., ссылаясь на принятие на этом собрании решения о распределении принадлежащей самому ООО "Одинцовское подворье" доли в размере 29,76% в уставном капитале только в пользу одного из его участников - ООО "ФинЭкс", тогда как вторым его участником является истец - ОАО "Одинцовское ДРСУ" с долей в размере 21,43% в уставном капитале, а также на проведение собрания в отсутствие полномочного представителя ООО "ФинЭкс".

Определением от 9 февраля 2010 г. (протокол судебного заседания) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Общество с ограниченной ответственностью "ФинЭкс" (далее - ООО "ФинЭкс"), граждане Николаенко Наталья Ильинична, Гринева Виктория Валерьевна и Общество с ограниченной ответственностью "1-Гильдия" (далее - ООО "1-Гильдия").

Определением от 4 марта 2010 г. принято к рассмотрению заявление истца об уточнении исковых требований, в котором ОАО "Одинцовское ДРСУ" просило привлечь к участию в деле в качестве второго ответчика Инспекцию Федеральной налоговой службы по г.Одинцово Московской области (далее - ИФНС России по г.Одинцово) и, настаивая на первоначальном требовании о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "Одинцовское подворье", оформленное протоколом б/н от 04.12.2009 г., просило также признать недействительными ненормативные правовые акты - решения ИФНС России по г. Одинцово о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы ООО "Одинцовское подворье", оформленные записью в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) от 12.01.2010 г. N 21505032001226 и свидетельством серии 50 N 010699941 от 11.12.2009 г., а также о государственной регистрации изменений в сведения об ООО "Одинцовское подворье", не связанных с внесением изменений в учредительные документы, оформленные записью в ЕГРЮЛ от 18.01.2010 г. N 2105032004911 и свидетельством серии 50 N 0110441087 от 12.01.2010 г.

Решением Арбитражного суда Московской области от 26 марта 2010 г. по делу N А41-45209/09, оставленным без изменения постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2010 г., в удовлетворении требований отказано в связи с тем, что на момент проведения внеочередного общего собрания, решение которого обжалует истец, он не являлся участником ООО "Одинцовское подворье", поскольку ОАО "Одинцовское ДРСУ" создано в результате выделения из ОАО "Мособлдорремстрой", при этом полученный от налогового органа разделительный баланса не содержит сведений о передаче истцу финансовых вложений в уставный фонд фирм (строка 145) и отсутствуют доказательства внесения ОАО "Мособлдорремстрой" своего вклада в уставный капитал ООО "Одинцовское подворье" при его создании, и что принявший участие в собрании генеральный директор ООО "ФинЭкс" являлся законным представителем этого лица.

В кассационной жалобе на вынесенные по делу судебные акты истец - ОАО "Одинцовское ДРСУ" ссылается на противоречие включенного в повестку дня внеочередного общего собрания участников ООО "Одинцовское подворье" от 04.12.2009 г. вопроса о распределении принадлежащей Обществу доли в уставном капитале между участниками пропорционально оплаченных их долям положениям пункта 2 статьи 24 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", который не предусматривает возможности выбора между участниками при распределении доли и устанавливает обязательность распределения доли между всеми участниками Общества; на избрание председателем собрания лица, который не являлся участником ООО "Одинцовское подворье", на голосование генерального директора ООО "ФинЭкс" по вопросам повестки дня в отсутствие решения общего собрания участников этого Общества по этому поводу, что противоречит положениям, установленным пунктом 14.1 устава ООО "ФинЭкс"; на неприменение судами положений статьи 6 Федерального закона от 30.12.2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", которой установлено, что внесенные в единый государственный реестр юридических лиц сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников общества признаются достоверными до тех пор, пока их достоверность не будет опровергнута нотариально удостоверенными документами или заявлениями, подписанными всеми указанными в едином государственном реестре юридических лиц участниками общества, либо пока иное не будет установлено судом, тогда как право истца на долю в уставном капитале ООО "Одинцовское подворье" до настоящего времени никем оспорено не было; на ошибочность представленных по запросу суда разделительного баланса и передаточного акта, которые не признаются ни ОАО "Одинцовское ДРСУ", ни ОАО "Мособлстрой"; на отсутствие задолженности по оплате доли в уставном капитале ООО "Одинцовское подворье" со стороны ОАО "Мособлстрой", что подтверждается имеющимися в материалах дела результатами аудиторской проверки и бухгалтерским балансом самого ответчика - ООО "Одинцовское подворье"; на отсутствие правовых оснований для выводов о неисполнении ОАО "Мособлстрой" обязанностей по оплате принадлежавшей этому лицу доли в уставном капитале ООО "Одинцовское подворье" и по поводу передачи этой доли истцу при реорганизации ОАО "Мособлстрой" без привлечения этого лица к участию в деле, а также на создание ООО "Одинцовское подворье" (его правопредшественника - ТОО "Поддержка плюс") до вступления в силу Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", в связи с чем просит решение от 26 марта 2010 г. и постановление от 28 мая 2010 г. отменить и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области в ином составе судей.

В поданном дополнении к кассационной жалобе истец просит решение от 26 марта 2010 г. и постановление от 28 мая 2010 г. отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении его требований в полном объеме.

Ответчик - ООО "Одинцовское подворье" поддерживает приведенные в ранее представленном отзыве доводы о том, что в кассационной жалобе истец заявляет новые доводы (требования), направленные на переоценку исследованных судами первой и апелляционной инстанции доказательств и сделанных на их основе выводов, а именно: о нарушении установленного срока извещения участников Общества о внесении изменений в первоначальную повестку дня общего собрания участников ответчика, о нарушении порядка избрания председателя собрания и иные доводы; что истец в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ на момент обращения с кассационной жалобой уже не обладает правом (статусом) участника Общества; что в предмет доказывая истцом по иску входили обстоятельства, связанные с наличием у истца статуса участника Общества, что последним сделано не было; что допущенное при проведении собрания нарушение положений пункта 5 статьи 37 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" в отношении лица, председательствующего на собрании, не может быть признано существенным, поскольку не способно повлиять на исход голосования и результат проведения собрания; что вопрос о наличии полномочий у Жоговой М.Н. как генерального директора ООО "ФинЭкс" представлять это Общество на общем собрании участников ООО "Одинцовское подворье" был разрешен при рассмотрении Арбитражным судом Московской области дела N А41-2450/10; что положения о том, что внесенные в единый государственный реестр юридических лиц сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников общества признаются достоверными до тех пор, пока их достоверность не будет опровергнута нотариально удостоверенными документами или заявлениями, подписанными всеми указанными в едином государственном реестре юридических лиц участниками общества, либо пока иное не будет установлено судом, содержатся не в статье 6 Федерального закона от 30.12.2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации", а в части 6 статьи 5 этого Федерального закона и правомерно не были применены судом апелляционной инстанции, поскольку заявление о применении этих положений является новым доводом истца, который не заявлялся им в суде первой инстанции; что оспариваемыми истцом судебными актами не затронуты права или обязанности ОАО "Мособлдорремстрой", поскольку последнее не имеет имущественных отношений с ответчиком; что обязанность учредителей оплатить свой вклад в уставный капитал общества установлена не только Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью", но и пунктом 1 статьи 11 Закона РСФСР "О предприятиях и предпринимательской деятельности", просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения.

Второй ответчик - ИФНС России по г. Одинцово подал ходатайство о рассмотрении кассационной жалобы без своего участия, в котором ссылается на представление ООО "Одинцовское подворье" полного пакета надлежащих документов, на основании которого была произведена государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, путем внесения записей от 12.01.2010 г. N 21505032001226 и от 18.01.2010 г. N 2105032004911, в связи с чем у регистрирующего органа не имелось оснований для отказа в государственной регистрации, просит отказать в удовлетворении кассационной жалобы.

Третьи лица - ООО "1-Гильдия" и ООО "ФинЭкс" поддерживают приведенные в ранее представленных отзывах доводы о том, что ОАО "Мособлдорремстрой" не значился в качестве участника ООО "Одинцовское подворье" ни в качестве арендного предприятия, ни в качестве акционерного общества, поэтому не мог передать истцу права на долю в уставном капитале ООО "Одинцовское подворье"; что истец своей процессуальной обязанности по доказыванию статуса участника ООО "Одинцовское подворье" не исполнил, в связи с чем несет риск наступления соответствующих неблагоприятный последствий; что правомочность действий Жоговой М.Н. как генерального директора ООО "ФинЭкс" по представлению этого Общества на общем собрании участников ООО "Одинцовское подворье" установлена решением Арбитражного суда Московской области от 5 апреля 2010 г. по делу N А41-2450/10, которое имеет преюдициальное значение в отношении этих обстоятельств; что истцом в кассационной жалобе заявлены новые доводы, которые направлены на переоценку доказательств по делу, просят обжалуемые судебные акты оставить без изменения.

Третье лицо - Николаенко Н.И. поддерживает требования истца.

Надлежащим образом извещенная о месте и времени судебного разбирательства Гринева В.В. (третье лицо) явку своего представителя в суд кассационной инстанции не обеспечила, отзыв не представила, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие этого лица.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемые судебные акты подлежат отмене в связи со следующим.

Как усматривается из материалов дела, ТОО "Поддержка плюс" в качестве юридического лица было зарегистрировано 21.12.1993 г. в соответствии с постановлением главы Администрации Одинцовского района Московской области от 21.12.1993 г. N 2582.

В постановлении главы Администрации Одинцовского района Московской области от 21.12.1993 г. N 2582 и в учредительном договоре от 23.09.1993 г. ТОО "Поддержка плюс" в качестве его учредителей указаны Одинцовский райпотребсоюз, Одинцовское ДРСУ, ТОО "Пионер ЛТД".

Размер уставного капитала ТОО "Поддержка плюс" в учредительном договоре определен в размере 1.000.000 руб.

На основании решения общего собрания учредителей от 10.05.1995 г. Администрацией Одинцовского района Московской области 15.05.1995 г. зарегистрировано ООО Одинцовский продовольственный рынок", созданное в порядке преобразования ТОО "Поддержка плюс" (регистрационный N 1851).

В соответствии с уставом ООО "Одинцовский продовольственный рынок" его участниками являлись Одинцовский райпотребсоюз, Одинцовский дорожный ремонтно-строительный участок, ТОО "Пионер ЛТД" и Администрация Одинцовского района в лице Комитета по управлению муниципальным имуществом, а размер его уставного капитала Общества определен в размере 4.500.000 руб.

В соответствии с новой редакцией устава ООО "Одинцовский продовольственный рынок" (регистрация изменений от 30.06.1999 г. под N 50:20601480) его участниками явились Комитет по управлению муниципальным имуществом Одинцовского района, Одинцовский дорожный ремонтно-строительный филиал АП "Мособлдорремстрой" (по доверенности АП "Мособлдорремстрой" от 01.02.1999 г. N 105) и ООО "Пионер", а размер его уставного капитала определен в размере 16.149.341 руб.

В соответствии с новой редакцией устава наименование ООО "Одинцовский продовольственный рынок" изменено на ООО "Одинцовское подворье" (регистрация изменений от 13.02.2001 г.), а его участниками явились Комитет по управлению муниципальным имуществом Одинцовского района с долей в размере 69% уставного капитала, ОАО "Одинцовское ДРСУ" с долей в размере 18% процентов уставного капитала и ООО "Пионер" с долей в размере 13 процентов уставного капитала, а его уставный капитал остался без изменения - в размере 16.149.341 руб.

На основании решения общего собрания участников от 01.06.2004 г. были зарегистрированы изменения в устав ООО "Одинцовское подворье" (регистрация изменений от 06.07.2004 г.), в соответствии с которыми доля Комитета по управлению муниципальным имуществом Одинцовского района в уставном капитале Общества составляет 53%, ОАО "Одинцовское ДРСУ" - 18%, ООО "Пионер" - 13%, оставшаяся доля в размере 16% принадлежит самому Обществу, а размер его уставного капитала остался без изменения - 16.149.341 руб.

На основании решения общего собрания участников от 12.07.2004 г. были зарегистрированы изменения в устав ООО "Одинцовское подворье" (регистрация изменений от 06.07.2004 г.), в соответствии с которыми участником Общества вместо ООО "Пионер" стало ООО "ФинЭкс" с долей в размере 13% уставного капитала.

На основании решения общего собрания участников от 02.09.2004 г. были зарегистрированы изменения в устав ООО "Одинцовское подворье" (регистрация изменений от 06.09.2004 г.), в соответствии с которыми доля Комитета по управлению муниципальным имуществом Одинцовского района в уставном капитале Общества составляет 25%, ОАО "Одинцовское ДРСУ" - 18%, ООО "ФинЭкс" - 41%, а оставшаяся доля в размере 16% принадлежит самому Обществу.

На основании решения общего собрания участников от 24.05.2005 г. были зарегистрированы изменения в устав ООО "Одинцовское подворье" (регистрация изменений от 25.06.2005 г.), в соответствии с которыми размер уставного капитала Общества уменьшен до 13.565.446 руб., а доли участников распределены между ними в следующем размере: Комитет по управлению муниципальным имуществом Одинцовского района - 29,76%, ОАО "Одинцовское ДРСУ" - 21,43%, ООО "ФинЭкс" - 48,81%.

На основании решения Совета депутатов Одинцовского муниципального района Московской области от 28.11.2008 г. N 11/27 "О выходе муниципального образования "Одинцовский муниципальный район Московской области" из состава участников ООО "Одинцовское подворье" Комитетом по управлению муниципальным имуществом Администрации Одинцовского муниципального района ответчику - ООО "Одинцовское подворье" было подано заявление от 08.12.2008 г. N 7.1.18/2716 о выходе из состава участников Общества и выплате в связи с этим действительной стоимости принадлежащей ему доли в размере 29,76% в уставном капитале.

На основании решения общего собрания участников от 16.12.2008 г. были зарегистрированы изменения в устав ООО "Одинцовское подворье" (регистрация изменений от 25.12.2008 г.), в соответствии с которыми размер уставного капитала Общества остался без изменения - 13.565.446 руб., а доли участников распределены между ними в следующем размере: ОАО "Одинцовское ДРСУ" - 21,43%, ООО "ФинЭкс" - 48,81%, а оставшаяся доля в размере 29,76% в уставном капитале принадлежит самому Обществу и не учитывается при определении результатов голосования на обще6м собрании участников Общества, а также при распределении прибыли и имущества Общества в случае его ликвидации.

Обращаясь в суд с иском о признании недействительным решения внеочередного общего собрания участников ООО "Одинцовское подворье" от 04.12.2009 г. о распределении принадлежащей самому ООО "Одинцовское подворье" доли в размере 29,76% в уставном капитале только в пользу одного из его участников - ООО "ФинЭкс", истец - ОАО "Одинцовское ДРСУ" ссылался на приобретение доли в уставном капитале ООО "Одинцовское подворье" в результате реорганизации ОАО "Мособлдорремстрой" в форме выделения из состава этого Общества.

В качестве самостоятельного юридического лица, созданного в результате реорганизации другого юридического лица - ОАО "Мособлдорремстрой", истец - ОАО "Одинцовское ДРСУ" зарегистрировано 03.12.1999 г. за основным государственным регистрационным номером 1035006453096.

В соответствии с пунктом 5 статьи 11 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.

В соответствии с пунктом 8 этой же статьи сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества вносятся в единый государственный реестр юридических лиц в соответствии с федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц. При этом сведения о номинальной стоимости долей участников общества при его учреждении определяются исходя из положений договора об учреждении общества или решения единственного учредителя общества, в том числе в случае, если эти доли не оплачены в полном объеме и подлежат оплате в порядке и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом.

В соответствии с пунктом 1 статьи 16 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале общества в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества и не может превышать один год с момента государственной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости.

Не допускается освобождение учредителя общества от обязанности оплатить долю в уставном капитале общества.

В соответствии с пунктом 3 этой же статьи в случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока, определяемого в соответствии с пунктом 1, неоплаченная часть доли переходит к обществу. Такая часть доли должна быть реализована обществом в порядке и в сроки, которые установлены статьей 24 названного Федерального закона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 17 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты.

В соответствии с частью 6 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" внесенные в единый государственный реестр юридических лиц сведения о размерах и номинальной стоимости долей участников общества признаются достоверными до тех пор, пока их достоверность не будет опровергнута нотариально удостоверенными документами или заявлениями, подписанными всеми указанными в едином государственном реестре юридических лиц участниками общества, либо пока иное не будет установлено решением суда.

В соответствии с пунктом 4 части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принятие судом решения, постановления о правах и об обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, является безусловным основанием для отмены решения, постановления арбитражного суда.

Выводы судов первой и апелляционной инстанций о неисполнении ОАО "Мособлдорремстрой" обязанности по оплате своей доли в уставном капитале ТОО "Поддержка плюс" и невозможности, в связи с этим, ее передачи при реорганизации истцу - ОАО "Одинцовское ДРСУ", а также о недоказанности истцом доводов о правопреемстве, сделанных на основании разделительного баланса, напрямую затрагивают права ОАО "Мособлдорремстрой", поэтому не могли быть сделаны без привлечения этого лица к участию в деле.

Судами первой и апелляционной инстанций при вынесении обжалуемых судебных актов не было учтено также неоднократное изменение размера уставного капитала ответчика, в том числе, на основании решений общих собраний, в которых принимал участие и истец - ОАО "Одинцовское ДРСУ" в качестве участника, поэтому обжалуемые истцом решение и постановление не могут быть признаны законными и обоснованными.

Принимая во внимание, что допущенные нарушения могут быть устранены только при повторном рассмотрении дела в суде первой инстанции, кассационная инстанция, отменяя состоявшиеся по делу судебные акты, считает необходимым направить дело на новое рассмотрение.

При новом рассмотрении дела суду следует рассмотреть вопрос о привлечении к участию в деле ОАО "Мособлдорремстрой", установить, при наличии спора между сторонами, обстоятельства изменения размера уставного капитала ООО "Одинцовское подворье" с учетом установленных ограничений по увеличению размера уставного капитала до полной его оплаты, определить нормы права, которые подлежат применению к спорным правоотношениям с учетом изменений в Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", в том числе по поводу принадлежности долей в уставном капитале конкретному лицу, сведения о котором как об участнике общества с ограниченной ответственностью внесены в ЕГРЮЛ, после чего вынести законное и обоснованное решение, в том числе и по требованиям, предъявленным к ИФНС России по г. Одинцово.

Руководствуясь статьями 284-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда Московской области от 26 марта 2010 г. по делу N А41-45209/09 и постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 28 мая 2010 г. по тому же делу отменить.

Дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Московской области.

Председательствующий судья

С.Г. Нужнов

Судьи

С.В. Нечаев

Н.Д. Денисова