Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 9 сентября 2010 г. N КА-А40/9055-10 по делу N А40-113190/09-4-807 Удовлетворяя требование об обязании налогового органа возместить обществу НДС, суд исходил из ведения налогоплательщиком в соответствии с действующим законодательством раздельного учета по затратам, связанным с облагаемыми и не облагаемыми НДС операциями, а также нарушения инспекцией существенных условий процедуры рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки, выразившегося в необеспечении возможности налогоплательщика участвовать при рассмотрении материалов проверки

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 9 сентября 2010 г. N КА-А40/9055-10 по делу N А40-113190/09-4-807

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 6 сентября 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Коротыгиной Н.В.

судей Бочаровой Н.Н. и Тетёркиной С.И.

при участии в заседании:

от истца (заявителя) - Соколова М.И. дов. от 06.09.2010 г.,

от ответчика - Докучаева И.Ю. дов. N 05-26/03 от 17.05.2010 г.,

рассмотрев 06.09.2010 г. в судебном заседании кассационную жалобу ИФНС России N 18 по г. Москве на решение от 24.02.2010 г. Арбитражного суда г. Москвы, принятое судьей Назарцом С.И., на постановление от 17.05.2010 г. Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Крекотневым С.Н., Нагаевым Р.Г. и Кольцовой Н.Н., по иску (заявлению) ООО "ДВК групп" о признании недействительным решения (в части) и обязании возместить НДС к ИФНС России N 18 по г. Москве, установил:

решением Арбитражного суда г. Москвы от 24.02.2010 г., оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2010 г., удовлетворены требования ООО "ДВК групп" о признании недействительным решения ИФНС России N 18 по г. Москве от 27.05.2009 г. N 15-243 "Об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения" в части отказа в применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2008 г. в сумме 2.631.820 руб. 13 коп. На налоговый орган также возложена обязанность возместить заявителю НДС в указанной сумме в порядке, определенном ст. 176 Налогового кодекса РФ.

Законность судебных актов проверяется в порядке ст.ст. 284 и 286 АПК РФ в связи с кассационной жалобой налогового органа, в которой он просит их отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований общества.

В обоснование своей жалобы инспекция ссылается на принятие оспариваемых судебных актов с неправильным применением норм материального права, а также на то, что требования ст. 101 НК РФ при вынесении решения налоговым органом соблюдены.

ООО "ДВК групп" в отзыве на кассационную жалобу просит состоявшиеся по делу судебные акты оставить без изменения как вынесенные в соответствии с установленными по делу обстоятельствами и действующим законодательством.

В заседании суда кассационной инстанции представитель налогового органа поддержал доводы кассационной жалобы, представитель заявителя возражал против ее удовлетворения.

Изучив материалы дела, проверив соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения судами норм материального права, соблюдение норм процессуального права, доводы кассационной жалобы и возражения относительно них, заслушав представителей сторон, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены состоявшихся по делу судебных актов.

При рассмотрении дела судами установлено, что по результатам камеральной налоговой проверки представленной ООО "ДВК групп" 6 февраля 2009 г. уточненной налоговой декларации по НДС (корректировка N 5) за 2-й квартал 2008 г. ИФНС России N 18 по г. Москве 27 мая 2009 г. вынесено Решение N 15-243 "Об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения", в соответствии с которым подтверждены налоговые вычеты в размере 1.927.621 руб., отказано в признании обоснованным налоговых вычетов в размере 2.636.198 руб. и возмещен (зачтен) НДС, предъявленный налогоплательщику и уплаченный им при приобретении товаров, в сумме 1.512.606 руб.

Указанное решение вступило в силу в связи с оставлением его без изменения Решением УФНС России по г. Москве от 28.08.2009 г. N 21-19/089964.

Оспариваемый обществом отказ в применении налоговых вычетов мотивирован налоговым органом нарушением налогоплательщиком п. 4 ст. 170 НК РФ при заявлении налоговых вычетов по общехозяйственным расходам, поскольку общество осуществляет как облагаемые, так и необлагаемые НДС операции, раздельный учет сумм налога на добавленную стоимость по приобретенным товарам (работам, услугам), используемым для указанных операций, не ведет, в связи с чем размер налогового вычета должен определяться пропорционально стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению, в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

Признавая недействительным решение налогового органа в указанной части, суды исходили из правомерного применения обществом положений абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ и ведения налогоплательщиком в соответствии с действующим законодательством раздельного учета по затратам, связанным с облагаемыми и необлагаемыми НДС операциями.

Также судами установлено нарушение инспекцией существенных условий процедуры рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки, выразившееся в не обеспечении возможности налогоплательщика участвовать при рассмотрении материалов проверки.

Суд кассационной инстанции полагает данные выводы судов соответствующими установленным обстоятельствам, имеющимся в материалах дела доказательствам и действующему законодательству, в связи с чем отклоняет доводы кассационной жалобы.

Как установлено судами при рассмотрении дела, в спорный налоговый период общество осуществляло операции, облагаемые НДС (предоставление в субаренду нежилых помещений, оказание маркетинговых услуг, услуги по отпуску и приему сточных вод), выручка от реализации которых составляет 2.305.639 руб. (без учета НДС).

Также по Договору купли-продажи ценных бумаг N 06/08 от 21.03.2008 г. заявитель реализовал во 2 квартале 2008 г. ценные бумаги ООО "ИНВЕСТ-ПРОЕКТ" на общую сумму 916.169.700 руб.

Согласно подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация, а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд на территории Российской Федерации долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и инструментов срочных сделок (включая форвардные, фьючерсные контракты, опционы).

Согласно п. 4 ст. 170 НК РФ суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

- учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость;

- принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 Кодекса - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость;

- принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

При этом налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на доходы физических лиц), не включается.

Налогоплательщик имеет право не применять положения настоящего пункта к тем налоговым периодам, в которых доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг), имущественных прав в указанном налоговом периоде, подлежат вычету в соответствии с порядком, предусмотренным ст. 172 Кодекса.

На основании исследования представленных обществом в материалы дела документов судами при рассмотрении дела установлено, что ОАО "ДВК групп" вело раздельный учет облагаемых и необлагаемых операций, осуществляя учет ценных бумаг на счете 58 "Финансовые вложения", а доходы от реализации ценных бумаг на счете 91 "Прочие доходы и расходы", а расходы, связанные с приобретением товаров (работ, услуг) которые использовались для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость, - на счетах 20 и 26.

Судами сделан обоснованный вывод о том, что данный порядок учета соответствует требованиям п. 11 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ, утвержденного Приказом Минфина РФ от 29.07.1998 г. N 34н.

Также судами правильно применен при рассмотрении дела п. 9 Положения по бухгалтерскому учету "Учет финансовых вложений", утвержденного Приказом Минфина РФ от 10.12.2002 г. N 126н, в соответствии с которым в фактические затраты на приобретение финансовых вложений не включаются общехозяйственные и иные аналогичные расходы, кроме случаев, когда они непосредственно связаны с приобретением финансовых вложений.

Суд кассационной инстанции полагает, что судами обоснованно указано на то, что действующими правилами бухгалтерского учета установлен такой порядок формирования стоимости ценных бумаг, который исключает возникновение у налогоплательщика расходов на приобретение товаров (работ услуг), который можно было бы рассматривать как используемые для осуществления и облагаемых и необлагаемых налогом операций.

Примененный налоговым органом при проведении проверки пропорциональный метод определения суммы налогового вычета предполагает учет непринятых к вычету сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам) в стоимости финансовых вложений, что противоречит п. 9 ПБУ "Учет финансовых вложений" (ПБУ 19/02) и положениям п. 2 ст. 280 НК РФ.

С учетом изложенного правильными являются выводы судов об обоснованном в соответствии с абз. 9 п. 4 ст. 170 НК РФ предъявлении обществом НДС по общехозяйственным расходам к вычету в полном объеме, поскольку необлагаемые операции (по которым не осуществляются непосредственно связанные с ней расходы) не увеличивают долю совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению.

Выводы суда также соответствуют сложившейся правоприменительной практике по данному вопросу.

Также судами установлено нарушение налоговым органом существенных условий процедуры рассмотрения материалов проверки ввиду необеспечения права заявителя на участие в рассмотрении материалов проверки, поскольку он не был извещен о времени и месте рассмотрения материалов камеральной проверки.

Пунктом 14 ст. 101 НК РФ определено, что несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований, установленных Кодексом, может являться основанием для отмены решения налогового органа вышестоящим налоговым органом или судом.

Нарушение существенных условий процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки является основанием для отмены вышестоящим налоговым органом или судом решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или решения об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

К таким существенным условиям относится обеспечение возможности лица, в отношении которого проводилась проверка, участвовать в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки лично и (или) через своего представителя и обеспечение возможности налогоплательщика представить объяснения.

С учетом установленных судами обстоятельств существенное нарушение инспекцией процедуры рассмотрения материалов проверки в силу п. 14 ст. 101 НК РФ является самостоятельным основанием для признания решения налогового органа недействительным.

Доводы кассационной жалобы о получении налогоплательщиком акта камеральной налоговой проверки и наличии возможности представить на него возражения не опровергают установленные судами обстоятельства о неизвещении заявителя о рассмотрении материалов проверки и о нарушении его права на участие в их рассмотрении.

Судом обоснованно указано, что положения Налогового кодекса РФ не ставят обязанность налогового органа по извещению налогоплательщика о дате рассмотрения материалов налоговой проверки в зависимость от представления или не представления налогоплательщиком письменных возражений на акт камеральной налоговой проверки.

Суд кассационной инстанции полагает, что судами при рассмотрении спора правильно определен предмет доказывания по делу, установлены обстоятельства, имеющие значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованы представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи с учетом доводов сторон, и сделан правильный вывод по делу.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, являются позицией налогового органа по данному спору, приводились им при рассмотрении дела в судебных инстанциях и получили надлежащую правовую оценку в оспариваемых судебных актах.

В кассационной жалобе не приведено обстоятельств, которые в соответствии со ст. 288 АПК РФ могли бы явиться основанием для отмены принятых по делу обжалуемых судебных актов.

В соответствии со ст. 288 АПК РФ суд кассационной инстанции вправе отменить или изменить судебный акт лишь в случае, когда он содержит выводы, не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным арбитражным судом, и имеющимся в деле доказательствам, а также, если он принят с нарушением или неправильным применением норм материального и процессуального права.

Нарушений норм материального и процессуального права при рассмотрении дела судами не допущено.

При изложенных обстоятельствах суд кассационной инстанции считает, что оснований для отмены принятых по делу судебных актов не имеется.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда г. Москвы от 24 февраля 2010 г. и Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 мая 2010 г. по делу N А40-113190/09-4-807 оставить без изменения, кассационную жалобу ИФНС России N 18 по г. Москве - без удовлетворения.

Председательствующий

Н.В. Коротыгина

Судьи

Н.Н. Бочарова

С.И. Тетёркина