Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 15 октября 2010 г. N КГ-А40/12351-10 по делу N А40-32834/08-57-241 Отказывая в удовлетворении требования о взыскании убытков, связанных с ненадлежащим определением цены выкупаемых акций, суд исходил из отсутствия доказательств того, что выкуп принадлежавших истцам обыкновенных именных бездокументарных акций осуществлен ответчиками по цене ниже рыночной стоимости

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 15 октября 2010 г. N КГ-А40/12351-10 по делу N А40-32834/08-57-241

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 7 октября 2010 г.

Федеральный арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Кузнецова В.В.,

судей: Зверевой Е.А., Денисовой Н.Д.,

при участии в заседании:

от истцов: от Лапшина В.М.: Чайковская Н.В., доверенность от 09.02.09 г.; от Дергилевой Л.М.: не явилась, извещена;

от ответчика: Петровский А.Г., доверенность N МС/10-97 от 07.09.10 г.; Штанько Е.М., доверенность N МС/10-49 от 20.04.10 г.;

рассмотрев 7 октября 2010 года в судебном заседании кассационную жалобу истцов Дергилевой Людмилы Михайловны, Лапшина Владимира Михайловича на решение от 20 ноября 2008 года Арбитражного суда города Москвы, принятое судьей Гавердовской Л.А., постановление от 25 июня 2010 года Девятого арбитражного апелляционного суда, принятое судьями Кузнецовой И.И., Мартыновой Е.Е., Пирожковым Д.В., по делу N А40-32834/08-57-241 по иску Дергилевой Л.М., Лапшина В.М. о взыскании убытков к ЗАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп", установил:

Дергилева Л.М., Лапшин В.М., Киселев В.В., Гладких Е.В., Николаева Л.Т., Объедкова Т.А., Попова В.В. обратились в Арбитражный суд города Москвы с иском к ЗАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" о взыскании 43.701.840 руб. убытков, связанных с ненадлежащим определением цены выкупаемых акций.

До принятия решения по делу истцы Киселев В.В., Гладких Е.В., Николаева Л.Т., Объедкова Т.А., Попова В.В. заявили об отказе от иска, в том числе Киселев В.В. заявил об отказе от иска в сумме 414.120 руб., Гладких Е.В. - в сумме 609.000 руб., Николаева Л.Т. - в сумме 803.880 руб., Объедкова Т.А. - в сумме 3.069.360 руб., Попова В.В. - в сумме 2.436.000 руб. Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.09.2008 г. отказ указанных лиц от иска принят, производство по делу в отношении указанных требований прекращено.

Арбитражным судом города Москвы по существу рассмотрены требования Дергилевой Людмилы Михайловны и Лапшина Владимира Михайловича к ЗАО "ЕВРОЦЕМЕНТ групп" о взыскании убытков, соответственно, в пользу Дергилевой Л.М. в сумме 14.616.000 рублей и в пользу Лапшина В.М. - 21.753.480 руб., причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых акций ОАО "Осколцемент" в порядке ст. 7 ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" N 7-ФЗ от 05.01.2006 г.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 20 ноября 2008 года в удовлетворении исковых требований отказано. При этом суд первой инстанции исходил из недоказанности истцами обстоятельств, на которые они ссылались в обоснование своих требований, в том числе того, что выкуп принадлежавших истцам обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Осколцемент" осуществлен ответчиками по цене ниже рыночной стоимости.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2010 года решение оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, Дергилева Л.М. и Лапшин В.М. обратились с кассационной жалобой, в которой просят решение и постановление отменить и дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Заявители жалобы считают судебные акты незаконными и необоснованными, как принятые с неправильным применением норм материального и процессуального права, а также в связи с несоответствием выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Дергилева Л.М., извещенная надлежащим образом о месте и времени рассмотрения кассационной жалобы, своего представителя в судебное заседание суда кассационной инстанции не направила, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в ее отсутствие.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель Лапшина В.М. поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе, просил решение и постановление отменить и дело направить на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Представители ответчиков возражали против удовлетворения жалобы, просили оставить решение и постановление без изменения.

Оценив доводы кассационной жалобы, выслушав представителей лиц, участвовавших в судебном заседании, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалованных судебных актов, суд кассационной инстанции не находит оснований для их изменения или отмены в связи со следующим.

Судами установлено, что истцы являлись акционерами ОАО "Осколцемент". Дергилевой Л.М. принадлежало 1.200, а Лапшину В.М. - 1.786 обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Осколцемент", регистрационный номер выпуска 1114-1-012.

ЗАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп", владеющее более 95 процентов общего количества акций ОАО "Осколцемент" (96,43%) в порядке пункта 1 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" направило 23.10.2007 г. в адрес общества требование о выкупе ценных бумаг, принадлежащих иным лицам. Данное сообщение было опубликовано в газете "ЗОРИ" от 01.11.2007 г. (N 183).

Как усматривается из представленного в материалы дела требования от 23.10.2007 г. цена выкупа одной обыкновенной акции ОАО "Осколцемент" в размере 2.520 рублей определена на основании подготовленного Обществом с ограниченной ответственностью "Прайс Информ" отчета об оценке и подтверждена экспертным заключением Общероссийской общественной организацией "Российское общество оценщиков".

Судом указано, что ЗАО "Новый регистратор", выполняющий функции регистратора реестра владельцев ценных бумаг ОАО "Осколцемент", произвело операции по передаче прав собственности при выкупе ценных бумаг, списав с лицевых счетов истцов ценные бумаги. Денежные средства за выкупленные у истцов ценные бумаги перечислены в соответствии с требованиями пункта 7 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" в депозит нотариуса Старооскольского района Афанасьевой по месту нахождения эмитента, о чем истцы извещены нотариусом в порядке статьи 327 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 87 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Полагая, что в результате недостоверного определения оценщиком величины стоимости объекта оценки выкуп принадлежавших истцам обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Осколцемент" был произведен ответчиком по цене ниже рыночной стоимости, процедура выкупа акций была нарушена, истцы обратились в суд с настоящим иском о взыскании убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупленных у истцов акций. При этом размер причиненных убытков рассчитан истцами исходя из стоимости одной обыкновенной акции ОАО "Осколцемент" 14.700 рублей. Рыночная цена определена по инициативе истцов частным экспертным учреждением "Белгородский региональный центр судебных экспертиз".

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из недоказанности истцами обстоятельств, на которые они ссылались в обоснование своих требований, в том числе того, что выкуп принадлежавших истцам обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Осколцемент" осуществлен ответчиком по цене ниже рыночной стоимости.

Соглашаясь с выводами суда первой инстанции, апелляционный суд руководствовался следующим.

Согласно пункту 1 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, являющееся владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, вправе выкупить у акционеров - владельцев акций общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции открытого общества, указанные ценные бумаги.

Выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. Владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным (пункт 4 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах").

Таким образом, из положений указанной нормы права следует, что требование о выкупе акций может быть предъявлено мажоритарным акционером, владеющим более чем 95% акций открытого общества, без учета волеизъявления иных акционеров - владельцев акций общества, при этом их право на оспаривание действий такого акционера ограничено лишь правом на предъявление иска о возмещении убытков в случае, если цена выкупаемых акций определена с нарушением установленного порядка.

Вместе с тем, пунктами 1 и 5 статьи 7 Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" установлено, что лицо, которое на 1 июля 2006 года является владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с пунктом 5 статьи 32 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, до 1 августа 2008 года в соответствии со статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в редакции настоящего Федерального закона) с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции такого общества, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг.

Механизм проведения оценки выкупаемых акций определен в статье 7 Федерального закона от 05.01.2006 г. N 7-ФЗ, согласно пункту 6 которой цена выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не может быть ниже стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета. Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги.

Cогласно пункту 2.3 Положения о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, утвержденного Приказом Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации от 29.09.2006 г. N 303, проведение экспертизы отчета об оценке осуществляется саморегулируемыми организациями оценщиков, в том числе, объединяющими лиц, осуществляющих оценочную деятельность на основании статьи 2 Федерального закона от 27.07.2006 г. N 157-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".

Как установлено судом, в результате проведения Общероссийской общественной организацией "Российское общество оценщиков", включенной в Единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков, экспертизы подготовленного ООО "Прайс Информ" отчета об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной акции ОАО "Осколцемент" сделан вывод о достоверности итоговой величины рыночной стоимости выкупаемых акций в размере 2.520 рублей.

Согласно заключению судебной экспертизы рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции ОАО "Осколцемент" для целей выкупа в соответствии со ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" составляет 2.448 руб.

Таким образом, по заключению судебной экспертизы рыночная стоимость одной акции ОАО "Осколцемент" определена в меньшем размере, чем цена, предложенная ответчиком при выкупе акций.

Довод истцов относительно недостоверности итоговой величины рыночной стоимости выкупаемых акций, определенной заключением судебной экспертизы, обоснованно отклонен судом, как носящий предположительный характер и документально не подтвержденный.

В силу требований части 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Поскольку в данном случае истцы ссылались на выкуп принадлежащих им акций по заниженной цене, бремя доказывания этого обстоятельства возлагается на этих участников процесса. Однако истцами доказательств недостоверности итоговой величины рыночной стоимости выкупаемых акций, определенной экспертным заключением об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной акции ОАО "Осколцемент" не представлено.

Апелляционный суд оценив все представленные истцами возражения относительно результатов судебной экспертизы, принимая во внимание пояснения экспертов, данные ими в судебных заседаниях и представленные в письменном виде, не нашел оснований для признания экспертизы недостоверным доказательством, о чем заявлено истцами.

Суд апелляционной инстанции обоснованно пришел к выводу, что истцами не было сформулировано ни одного профессионально содержательного замечания, которое могло бы поставить под сомнение результаты и выводы экспертного заключения.

Доводы истцов о том, что ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" не имело право проводить принудительный выкуп акций ОАО "Осколцемент" правомерно отклонен апелляционным судом.

Порядок и условия принудительного выкупа у миноритарных акционеров принадлежащих им акций урегулированы Федеральным законом от 05.01.2006 г. N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", вступившего в силу с 1 июля 2006 года, согласно ст. 8 Закона.

Законом предусмотрено два способа принудительного выкупа ценных бумаг, в том числе, лицом, которое на 01.07.2006 г. являлось владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах", с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам (ч. 1 ст. 7 Закона).

При этом ч. 5 ст. 7 Закона N 7-ФЗ установлено, что лицо, указанное в части 1 настоящей статьи, до 1 августа 2008 года в соответствии со статьей 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" (в редакции настоящего Федерального закона) с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций такого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции такого общества, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг. В случае направления требования о выкупе ценных бумаг положения частей 1 - 4 настоящей статьи не применяются (в ред. Федерального закона от 24.07.2007 г. N 220-ФЗ).

Судом установлено, что на 01.07.2006 г. ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" (с марта 2008 г. ЗАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп") вместе с аффилированным лицом - Частной акционерной компанией с ограниченной ответственностью "КИПОКО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" владело 96,43% (600.770 шт.) акций ОАО "Осколцемент", предоставляющих право голоса в соответствии с п. 5 ст. 32 Федерального закона "Об акционерных обществах", из которых:

- 585.001 акция, что составляет 93,90% общего количества голосующих акций принадлежало ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп", что подтверждается выпиской по счету депо Депозитария Сбербанка России ОАО по состоянию на 01.07.2006 г.

- 15.769 акций, что составляет 2,53% общего количества голосующих акций, принадлежало Частной акционерной компании с ограниченной ответственностью "КИПОКО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД", что подтверждается выпиской по счету депо по состоянию на 01.07.2006 г.

Аффилированность ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" и Частной акционерной компанией с ограниченной ответственностью "КИПОКО ИНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" подтверждается договором от 20.03.2006 г., в соответствии с которым ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" (Управляющая Компания) имеет право давать обязательные к исполнению указания в отношении порядка и условий осуществляемой Частной акционерной компанией с ограниченной ответственностью "КИПОКО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" предпринимательской деятельности, предусмотренной учредительным договором последнего.

Таким образом, ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" с учетом акций, принадлежащих его аффилированному лицу, по состоянию на 01.07.2006 г. уже являлось лицом, владеющим более чем 95% акций ОАО "Осколцемент", следовательно, вправе было осуществить выкуп акций в соответствии со ст. 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" с учетом особенностей ч. 5 ст. 7 Закона N 7-ФЗ, процедура реализации которого не предусматривала предварительного направления акционерам публичного (добровольного) предложения в порядке ст. 84.1 Закона "Об акционерных обществах".

Суд указал, что в октябре 2006 года ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" дополнительно приобрело 6.700 шт. акций ОАО "Осколцемент", что подтверждается отчетом о совершении депозитарных операций 06.10.2006 г. Поскольку инициатором операции по поручению продавца-депонента являлось ЗАО "Депозитарно-Клиринговая Компания" (ЗАО "ДКК") (Депозитарий 1), акции ОАО "Осколцемент" в количестве 6.700 шт. были зачислены Депозитарием 1 на счет Депозитария Сбербанка России ОАО (Депозитарий 2, Депонент ДСБ Депозитария 1) для последующего учета Депозитарием 2 на счете депо ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" (Депонент ЕЦГ).

Согласно выписке по счету депо Депозитария Сбербанка России и выписки ХR2746062 на ЗАО "ДКК" по состоянию на 22.04.2007 г. ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" являлось владельцем 591.701 шт. акций ОАО "Осколцемент": 585.001 шт. + 6.700 шт.

В январе 2007 года ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" заключило договор купли - продажи акций со своим аффилированным лицом - Частной акционерной компанией с ограниченной ответственностью "КИПОКО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД" о приобретении 11.461 шт. акций ОАО "Осколцемент". Срок исполнения договора был определен сторонами до 1 ноября 2007 г. Между тем, фактическое исполнение договора купли-продажи акций от 31.01.2007 г. состоялось 15.10.2007 г., когда 11.461 шт. акций были зачислены на счет депо ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп", открытого в Сбербанке России ОАО, что подтверждается отчетом о совершении депозитарных операций 15.10.2007 г. Поскольку инициатором операции по поручению продавца являлось ЗАО "ДКК" (Депозитарий 1), акции ОАО "Осколцемент" в количестве 11.461 шт. были зачислены Депозитарием 1 на счет Депозитария 2 (Депонент ДСБ Депозитария 1) для последующего учета Депозитарием 2 на счете депо ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" (Депонент ЕЦГ).

Таким образом, на момент направления требования о выкупе ценных бумаг, т.е. на 23.10.2007 г. ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" являлось владельцем 96,82% (603.162 шт. = 585.001 + 6.700 + 11.461) акций ОАО "Осколцемент", что подтверждается выпиской по счету депо Депозитария Сбербанка России и выпиской N R2746107 на 23.10.2007 г. ЗАО "ДКК".

Акции в количестве 603.162 шт. были учтены следующим образом: 585.001 шт. на счете депо ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп", открытом в Сбербанке России ОАО; 18.161 шт. на счете депо Сбербанка России ОАО, открытом в ЗАО "ДКК". Аналогичные сведения о количестве акций ОАО "Осколцемент", принадлежащие ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп", отражены в п. 2.13.1 Раздела 2 Требования о выкупе ценных бумаг открытого акционерного общества. В списке лиц, зарегистрированных в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО "Осколцемент" по состоянию на 08.12.2007 г., указано на владение ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" обыкновенными акциями в количестве 18.161 и 585.001 после раскрытия номинальными держателями (Сбербанк, ЗАО "ДКК") информации о владельцах ценных бумаг ОАО "Осколцемент".

Являясь владельцем 603.162 шт. акций ОАО "Осколцемент", что составляет 96,82%, ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп", руководствуясь Положением о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ, утв. приказом ФСФР от 13.07.2006 г. N 06-76/пз-н, представило 23.10.2007 г. в РО ФСФР в ЮЗР требование о выкупе ценных бумаг ОАО "Осколцемент" с необходимым комплектом документов. По результатам рассмотрения требования о выкупе акций и представленных документов РО ФСФР в ЮЗР уведомило ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" об отсутствии нарушений законодательства, регламентирующего порядок приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества.

При таких обстоятельствах суд обоснованно пришел к выводу о наличии у ответчика предусмотренных законом правовых оснований для принудительного выкупа акций ОАО "Осколцемент" в порядке, предусмотренном ст. 84.4 ФЗ "Об акционерных обществах" с учетом особенностей, установленных ст. 7 Федерального закона от 05.01.2006 г. N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации".

При изложенных обстоятельствах, суд кассационной инстанции находит выводы судов об отказе в удовлетворении заявленных требований законными и обоснованными, сделанными при правильном применении норм материального и процессуального права, с установлением всех обстоятельств по делу, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора по существу.

На основании изложенного, а также, принимая во внимание, что доводы кассационной жалобы, были предметом рассмотрения судов первой и апелляционной инстанций и им дана надлежащая правовая оценка, оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов, по делу не имеется.

Руководствуясь статьями 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 20 ноября 2008 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июня 2010 года по делу N А40-32834/08-57-241 оставить без изменения, кассационную жалобу Дергилевой Людмилы Михайловны, Лапшина Владимира Михайловича - без удовлетворения.

Председательствующий судья

В.В. Кузнецов

Судьи

Е.А. Зверева

Н.Д. Денисова