Постановление Президиума Московского городского суда от 3 октября 2008 г. по делу N 44у-489/2008 Поскольку передача наркотического средства была осуществлена в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов, суд переквалифицировал действия осужденного на покушение на незаконное приобретение наркотических средств и смягчил назначенное наказание

Постановление Президиума Московского городского суда от 3 октября 2008 г. по делу N 44у-489/2008

Президиум Московского городского суда в составе:

председательствующего Колышницыной Е.Н.

и членов президиума Паршина А.И., Агафоновой Г.А., Васильевой Н.А., Курциньш С.Э., Тарасова В.Ф.

рассмотрел уголовное дело по надзорной жалобе осужденного А. на приговор Перовского районного суда г. Москвы от 30 мая 2005 года, которым

А., судимый 10 октября 1995 г. по ч. 3 ст. 117 УК РСФСР и на основании ст. 41 УК РСФСР на 6 лет 6 месяцев лишения свободы,

- осужден по ч. 1 ст. 228-1 УК РФ на 4 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен с 18 мая 2005 года, зачтено нахождение под стражей в порядке ст. 91 УПК РФ в период с 26 по 27 августа 2003 г.

В кассационном порядке приговор не обжалован.

В надзорной жалобе А. просит переквалифицировать его действия на ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228-1 УК РФ и снизить наказание.

Заслушав доклад судьи Васильевой Н.А., изложившей обстоятельства уголовного дела, содержание приговора, доводы надзорной жалобы и основания возбуждения надзорного производства, выслушав мнение первого заместителя прокурора г. Москвы Росинского В.В., полагавшего необходимым переквалифицировать действия осужденного на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ), по которой назначить 3 года 6 месяцев лишения свободы, президиум установил:

А. признан виновным в незаконном сбыте наркотического средства.

Согласно приговору он в неустановленные время и месте, у неустановленного лица, незаконно приобрел наркотическое средство - героин весом не менее 0,34 грамма, которое в 23 часа 30 минут 25 августа 2003 года по адресу: г. Москва, ул. Магнитогорская, д. 2 незаконно сбыл В. за 2 000 рублей.

Вывод суда о виновности А. в совершении преступления соответствует материалам дела и подтверждается доказательствами, исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывает.

Тщательно и всесторонне исследовав собранные доказательства, дав им надлежащую оценку, суд обоснованно постановил обвинительный приговор, что в жалобе не оспаривается.

Вместе с тем, правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд ошибочно квалифицировал действия осужденного как оконченное преступление.

По смыслу закона в том случае, когда передача наркотического средства осуществляется в ходе проверочной закупки, проводимой представителями правоохранительных органов в соответствии с Федеральным законом РФ от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", содеянное следует квалифицировать со ссылкой на ч. 3 ст. 30 УК РФ, поскольку в этих случаях происходит изъятие наркотического средства из незаконного оборота.

Согласно материалам дела А. задержан непосредственно после совершения преступления, наркотическое средство выдано участвовавшей в проверочной закупке В. сотрудникам правоохранительных органов, проводившим оперативно-розыскное мероприятие.

Таким образом, наркотическое средство изъято из незаконного оборота и умысел осужденного на незаконный сбыт наркотического средства не был доведен до конца по независящим от него обстоятельствам.

Кроме того, квалифицировав действия А. в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ, суд нарушил требования ч. 1 ст. 10 УК РФ, согласно которой уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, обратной силы не имеет.

А. совершил преступление 25 августа 2003 года, то есть в период действия редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ, предусматривающей более мягкое наказание за данное преступление.

В этой связи действия А. подлежат переквалификации на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) как покушение на незаконный сбыт наркотического средства.

При назначении наказания президиум учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, все данные о личности виновного, смягчающие и другие обстоятельства, на которые в соответствии ст. 60 УК РФ сослался суд при постановлении приговора.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, президиум постановил:

1. Надзорную жалобу осужденного А. удовлетворить.

2. Приговор Перовского районного суда г. Москвы от 30 мая 2005 года в отношении А. изменить:

переквалифицировать его действия с ч. 1 ст. 228-1 УК РФ (в редакции Федерального закона от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ) на ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 228 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) и назначить ему наказание в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев в исправительной колонии строгого режима.

3. В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий

Е.Н. Колышницына