Доказательства факта сверхурочной работы (Т. Избиенова, "Кадровик. Трудовое право для кадровика", N 10, октябрь 2010 г.)

Доказательства факта сверхурочной работы

Автор рассуждает о важности регламентации работы за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, действительно ли существует необходимость снизить требования к существующим нормам, как публично заявляют некоторые работодатели. В случае возникновения спора о количестве сверхурочной работы необходимо знать, какие доказательства могут быть использованы в суде.

Выход за пределы нормальной продолжительности рабочего времени

Ст. 97 ТК РФ говорит, что работодатель имеет право в порядке, установленном ТК РФ, привлекать работника к работе за пределами нормальной продолжительности рабочего времени для сверхурочной работы, т.е. работы, выполняемой работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период.

Необходимость детальной регламентации вопроса привлечения к сверхурочной работе обусловлена несколькими факторами, главенствующим из которых является необходимость защиты прав работника на отдых, обеспечиваемый установлением нормальной продолжительности рабочего времени (ст. 21 ТК РФ), поскольку степень зависимости работника от работодателя после заключения трудового договора столь велика, что стороны трудового договора не могут быть признаны равноправными участниками определения условий труда в договорном порядке [1, с. 376], а значит, работодатель может увеличивать продолжительность рабочего времени работника, зачастую руководствуясь исключительно своими экономическими интересами.

Косвенным подтверждением сказанному является недавнее утверждение отдельных бизнесменов Российского союза промышленников и предпринимателей, предложивших пересмотреть нормы труда и отдыха для увеличения производительности труда, столь необходимой России для создания конкурентоспособной экономики. Как было отмечено в газете "Коммерсантъ" N 65 (4365) от 14.04.2010 г., Михаил Прохоров на конференции "Человеческий капитал как средство модернизации экономики", состоявшейся в апреле 2010 г., выступил с неоднозначно оцененными высказываниями от имени группы бизнесменов о необходимости изменения трудового законодательства в пользу работодателя, объяснив это тем, что "существующее трудовое законодательство сдерживает инновационное развитие", "в частности, необходимо ... сократить нормы, регулирующие рабочее время и время отдыха". Ключевой темой его выступления стала проблема увеличения производительности труда - по этому показателю Россия отстает от развитых стран в 3-4 раза. "Кризис создает возможности для реструктуризации экономики и рынка труда. Пока Россия не воспользовалась этим шансом. Существующее трудовое законодательство сдерживает инновационное развитие", - заявил Михаил Прохоров. Среди претензий работодателей к ТК РФ - завышенные нормы, которые регулируют рабочее время и время отдыха работника, предоставление им льгот и компенсаций. В Российском союзе промышленников и предпринимателей приводят в пример страны Организации экономического сотрудничества и развития: фонд рабочего времени шахтера Канады на 40% больше годового фонда рабочего времени аналогичного рабочего, занятого в тех же северных широтах на шахтах России*(1).

Нормы рабочего времени охраняют здоровье работника

В то же время сторонники подобных позиций порой забывают том, что сокращение нормы рабочего времени преследует своей целью охрану здоровья работников, а первые нормативные акты, принятые в европейских странах и в Российской империи на заре формирования фабрично-трудового законодательства, главным образом, были посвящены ограничению продолжительности рабочего времени [2, с. 24-27]. Отказ от детальной регламентации нормы рабочего времени будет являться своего рода "шагом назад" в развитии трудового законодательства.

Регулированию сверхурочной работы посвящены отдельные акты международного трудового права, например, положения Рекомендации МОТ N 116 "О сокращении продолжительности рабочего времени" 1962 г., согласно разделу "D" которой: "все часы, проработанные сверх нормальной продолжительности рабочего времени, должны считаться сверхурочными, кроме тех случаев, когда согласно принятому обычаю эти часы учитываются при установлении заработной платы. За исключением случаев непреодолимой силы, компетентным органом в каждой стране должно устанавливаться предельное число сверхурочных часов, которое может быть проработано в течение определенного периода времени. При сверхурочных работах должно надлежащим образом учитываться особое положение подростков моложе 18 лет, беременных женщин, кормящих матерей и лиц, страдающих недостатками, отражающимися на их трудоспособности" [3].

Основания для привлечения к сверхурочной работе

Ст. 99 ТК РФ устанавливает перечень оснований для привлечения работников к сверхурочной работе, которые условно можно поделить на три группы.

1. Основания привлечения к работе, не требующие согласия работника:

- при производстве работ, необходимых для предотвращения катастрофы, производственной аварии либо устранения последствий катастрофы, производственной аварии или стихийного бедствия;

- при производстве общественно необходимых работ по устранению непредвиденных обстоятельств, нарушающих нормальное функционирование систем водоснабжения, газоснабжения, отопления, освещения, канализации, транспорта, связи;

- при производстве работ, необходимость которых обусловлена введением чрезвычайного или военного положения, а также неотложных работ в условиях чрезвычайных обстоятельств, т.е. в случае бедствия или угрозы бедствия (пожары, наводнения, голод, землетрясения, эпидемии или эпизоотии) и в иных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части.

2. Основания привлечения к работе с письменного согласия работника:

- при необходимости выполнить (закончить) начатую работу, которая вследствие непредвиденной задержки по техническим условиям производства не могла быть выполнена (закончена) в течение установленной для работника продолжительности рабочего времени, если невыполнение (незавершение) этой работы может повлечь за собой порчу или гибель имущества работодателя (в т.ч. имущества третьих лиц, находящегося у работодателя, если работодатель несет ответственность за сохранность этого имущества), государственного или муниципального имущества либо создать угрозу жизни и здоровью людей;

- при производстве временных работ по ремонту и восстановлению механизмов или сооружений в тех случаях, когда их неисправность может стать причиной прекращения работы для значительного числа работников;

- для продолжения работы при неявке сменяющего работника, если работа не допускает перерыва. В этих случаях работодатель обязан немедленно принять меры по замене сменщика другим работником.

3. Привлечение к работе с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации - во всех иных случаях, если закон не устанавливает запреты и ограничения на привлечение к сверхурочной работе отдельных работников, например, беременных женщин, работников в возрасте до 18 лет, других категорий работников.

Ограничения по привлечению к сверхурочной работе и ее учет

Привлечение к сверхурочной работе инвалидов, женщин, имеющих детей в возрасте до трех лет, допускается только с их письменного согласия и при условии, если это не запрещено им по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. При этом инвалиды, женщины, имеющие детей в возрасте до трех лет, должны быть под роспись ознакомлены со своим правом отказаться от сверхурочной работы.

Продолжительность сверхурочной работы не должна превышать для каждого работника 4 часов в течение двух дней подряд и 120 часов в год. Работодатель обязан обеспечить точный учет продолжительности сверхурочной работы каждого работника.

Однако, как показывает судебная практика, работодатели зачастую не реализуют обязанность по учету отработанных часов, что вызывает трудности с доказыванием работником факта работы сверхурочно, особенно в той ситуации, когда в соответствии со ст. 104 ТК РФ по условиям производства (работы) в организации в целом или при выполнении отдельных видов работ не может быть соблюдена установленная для данной категории работников ежедневная или еженедельная продолжительность рабочего времени. В данном случае работодателем допускается введение суммированного учета рабочего времени с тем, чтобы продолжительность рабочего времени за учетный период (месяц, квартал и другие периоды) не превышала нормального числа рабочих часов. Продолжительность учетного периода не может превышать одного года. Порядок введения суммированного учета рабочего времени устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка.

Проиллюстрируем это примером из судебной практики.

Пример

Гражданка Щ. обратилась в суд с иском к индивидуальному предпринимателю М. о взыскании задолженности по заработной плате за период с августа по ноябрь 2009 г. и компенсации морального вреда. Она указала на то, что с 24 августа 2009 г. по 9 ноября 2009 г. работала у ответчика в должности продавца в магазине по графику. При увольнении ей не была произведена оплата сверхурочных часов. С учетом уточнений исковых требований просила взыскать заработную плату за сверхурочные часы в размере 8743 руб. 99 коп. и компенсацию морального вреда в размере 3000 руб. В иске ей было отказано по следующим основаниям.

Истица утверждала, что фактически работала в магазине по графику работы "24 часа в сутки". Магазин, принадлежавший работодателю индивидуальному предпринимателю, находился в одном помещении с магазином, принадлежащем юридическому лицу. При входе в данное помещение для потребителей был указан график работы некого единого торгового объекта - магазина "Н". Ни собственник имущества магазинов, ни работодатель на нем не обозначены. Истица, как и другие продавцы, работающие у предпринимателя, фактически привлекалась к работе по графику работы этого единого торгового объекта круглосуточно, т.е., например, с 8.00 утра одного дня до 8.00 утра другого дня.

В соответствии со ст. 104 ТК РФ, утвержденными предпринимателем Правилами внутреннего трудового распорядка (ПВТР) для продавцов, продавцов-кассиров был установлен суммированный учет рабочего времени. Учетным периодом для определения фактически отработанного рабочего времени являлся календарный год или иной период меньшей продолжительности, определенный в трудовом договоре. Отработанное работником время суммировалось исходя из нормы рабочей недели 40 часов. Переработка сверх нормального числа рабочих часов за учетный период являлась сверхурочной работой. ПВТР не содержали указания на время начала и окончания рабочего дня.

В подтверждение своих возражений ответчиком представлен суду приказ от 03.08.2009, согласно которому режим работы отдела индивидуального предпринимателя в магазине "Н" установлен с 8 до 00 часов. Факт того, что торговый отдел предпринимателя работает с 8 до 00 часов, подтвердила в судебном заседании и свидетель Ч. приказы (распоряжения) о работе сверхурочно предпринимателем не издавались. Приведенные доказательства опровергали доводы Щ. об осуществлении ей работы в круглосуточном режиме. График сменности, в котором отражалось количество фактически отработанных часов, составлялся непосредственно в магазине продавцами "для внутреннего пользования". Однако в табелях учета рабочего времени и графиках сменности, представленных в суд уже работодателем сведений о фактической переработке истцом, нормы рабочего времени не содержалось [4].

Действительно, в подобных ситуациях работникам бывает очень сложно доказать факт работы сверхурочно, поскольку все письменные доказательства хранятся у работодателя, представители которого осуществляют их оформление, а значит, беспрепятственно могут внести в них необходимые корректировки, опровергающие факт "переработки". Проблемы есть и с показаниями свидетелей, поскольку другие работники, состоящие в трудовых отношениях с работодателем, категорически не желают выступить в качестве таковых с объяснениями в пользу истца, опасаясь потерять работу.

Доказательства сверхурочной работы

Возникает вопрос, каким образом работник может доказать факт работы сверхурочно, особенно в условиях введения суммированного учета рабочего времени.

Во-первых, отсутствие приказа (распоряжения) о работе сверхурочно, издаваемого в соответствии со ст. 99 ТК РФ, и письменного согласия работника не является основанием для однозначного отрицания факта работы сверхурочно. В настоящее время такие приказы, пожалуй, издаются лишь в бюджетных учреждения и в исключительно "белых" компаниях, например с иностранным капиталом.

Во-вторых, необходимо помнить, что законодатель не ограничил возможные средства доказывания, какими должны быть подтверждены факты выполнения работником сверхурочных работ, и правила ст. 60 ГПК РФ здесь не применяются.

График работы и табель учета рабочего времени не являются единственными допустимыми доказательствами для подтверждения сверхурочных работ.

В то же время, согласно ст. 55 ГПК РФ, доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон.

Эти сведения могут быть получены в т.ч. из показаний свидетелей, из письменных и вещественных доказательств.

Например, тот же продавец в магазине, при условии, если при исполнении трудовой функции он в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" (ред. от 17.07.2009) использует контрольно-кассовый аппарат, может предъявить в суд кассовые чеки. Покупатели часто оставляют чеки прямо на кассе, знакомый продавца может специально осуществить покупку в сверхурочное время, чтобы передать потом продавцу чек для доказательства. Указанный чек на основании п. 4 Постановления Совета Министров - Правительства РФ от 30.07.1993 N 745 "Об утверждении Положения по применению контрольно-кассовых машин при осуществлении денежных расчетов с населением и Перечня отдельных категорий предприятий (в т.ч. физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в случае осуществления ими торговых операций или оказания услуг), организаций и учреждений, которые в силу специфики своей деятельности либо особенностей местонахождения могут осуществлять денежные расчеты с населением без применения контрольно-кассовых машин" (ред. от 08.08.2003) и в соответствии с разъяснениями Государственной налоговой службы РФ, данными в письме от 09.10.1998 N ВК-6-16/712@, должен содержать такие реквизиты, как: наименование организации; идентификационный номер организации-налогоплательщика; заводской номер контрольно-кассовой машины; порядковый номер чека; дата и время покупки (оказания услуги); стоимость покупки (услуги); признак фискального режима.

Кроме того, на выдаваемом покупателям (клиентам) чеке или вкладном (подкладном) документе, контрольных лентах (они являются первичным документом) могут содержаться и другие данные, предусмотренные техническими требованиями к контрольно-кассовым машинам, с учетом особенностей сфер их применения, например, ф.и.о. продавца. Если дата и время совершения покупки совпадут с временем переработки, то такой чек при определенных условиях будет являться доказательством работы сверхурочно.

Такими доказательствами могут быть и иные документы, на которых проставляется дата и время их составления, а также фотографии, содержащие изображение фактического режима работы работодателя (например, вывески магазина, салона красоты, предприятия общественного питания и т.п.), записи камер видеонаблюдения, установленных в магазинах, офисах.

Сложившаяся практика свидетельствует, о том, что водители доказывают факт сверхурочной работы оформленными путевыми листами.

Пример

В ходе проверки, проведенной должностными лицами Госинспекции труда в Краснодарском крае в администрации Апшеронского городского поселения Апшеронского района Краснодарского края, было установлено, что, согласно путевому листу N 2531, 16 апреля 2008 г. рабочее время водителя К. было с 8 час. 05 мин. до 17 час. 30 мин., т.е. более 8 часов, согласно путевому лист у N 2546 от 17 апреля 2008 г., рабочее время у указанного лица было с 6 час. 40 мин. до 17 час. 30 мин., т.е. более 9 часов. Однако в табеле учета рабочего времени водителя К. за 16 апреля 2008 г. и 17 апреля 2008 г. сверхурочная работа не указана, что является нарушением ч. 3 ст. 91 ТК РФ. Оплата сверхурочной работы водителю К. за 16 апреля 2008 г. и 17 апреля 2008 г., в нарушение ст. 152 ТК РФ, не произведена (постановление Верховного Суда РФ от 31.07.2009 N 18-АД09-8).

Работники правоохранительных органов подтверждают сверхурочную работу записями в журналах выдачи оружия, приказами об усилении, о введении спецопераций [5], иные лица записями в журналах выдачи ключей на вахте и т.п.

Иногда работник может воспользоваться совершенно "неожиданно" возникшими доказательствами, например, актом установленной формы, оформляемым по результатам проверки должностными лицами органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля. Он в соответствии со ст. 16 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (ред. от 26.04.2010) и Типовой формой акта проверки, утв. приказом Минэкономразвития России от 30.04.2009 N 141, должен содержать: дату, время и место составления акта проверки, фамилию, имя, отчество и должность руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя юридического лица, уполномоченного представителя индивидуального предпринимателя, присутствовавших при проведении проверки, дату, время, продолжительность и место проведения проверки, сведения об ознакомлении или отказе в ознакомлении с актом проверки руководителя, иного должностного лица или уполномоченного представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя, его уполномоченного представителя, присутствовавших при проведении проверки, о наличии их подписей или об отказе от совершения подписи.

Данный акт невольно может содержать сведения о работнике, который в момент мероприятия по контролю фактически работает сверхурочно.

В-третьих, для правильного рассмотрения спора доказыванию подлежит объем выполненных работником сверхурочных работ. Порядок подсчета всех сверхурочных часов при отсутствии приказа (распоряжения) работодателя и надлежащим образом составленного табеля учета рабочего времени вызывает большое количество вопросов. Ведь все вышеперечисленные способы доказывания, в большинстве случаев, будут подтверждать факт разовой переработки, например, совпавшей с датой работы свидетеля, являющегося таким же наемным работником этого работодателя или с датой оформления товарно-транспортной накладной. А как быть в иных случаях? Представляется, что в этом случае законным и обоснованным будет лишь то решение суда, в котором посредством свидетельских показаний или иных доказательств документально подтверждаются все периоды сверхурочных работ с указанием их конкретной временной продолжительности. Данное утверждение подтверждается материалами судебной практики.

Пример

Гражданин Б. с августа 2002 г. по январь 2007 г. проходил службу в полку патрульно-постовой службы милиции (далее - ПППСМ), являющемся структурным подразделением МВД по Кабардино-Балкарской республике, гражданин О. служил там же с июня 1997 г. по май 2006 г. Впоследствии они перевелись в ОВО и УРО КПО соответственно, являющиеся также подразделениями МВД по КБР, где работают по настоящее время. 01.04.2008 вышеуказанные лица обратились в суд к МВД по КБР с исками о взыскании доплат за работу за пределами нормальной продолжительности рабочего времени, а в дополнениях к исковым заявлениям они уточнили свои требования и просили взыскать с МВД по КБР суммы компенсации за сверхурочную работу, работу в выходные и праздничные дни, суммы индексации и процентов за несвоевременную выплату заработной платы, а также компенсацию морального вреда.

Исковые требования мотивированы тем, что за время прохождения службы в соответствии с распоряжениями МВД по КБР и приказами Министра МВД КБР о привлечении к службе сверх установленной Законом РФ "О милиции" и ТК РФ продолжительности рабочего времени не более 40 часов в неделю они привлекались к службе в усиленном режиме (сутки через сутки, с предоставлением 4 часов для приема пищи и сна), а также привлекались к несению службы в ночное время, выходные и праздничные дни, за что им должна была быть предоставлена компенсация. Однако данные компенсационные выплаты им не производились за весь период их работы. Истцы просили взыскать с МВД по КБР задолженность по выплате компенсации за работу за пределами нормальной продолжительности рабочего времени с применением индексации и проценты за задержку выплат, начислив их по правилам ст. 236 ТК РФ за весь период привлечения их к сверхурочным работам по день обращения в суд, итого в пользу каждого из истцов: Б. - с 2002 года - в размере 422 681,90 руб. и О. - с 1997 года - 747 449,10 руб.

Решением Нальчикского городского суда КБР от 14.05.2008 исковые требования Б. и О. удовлетворены частично. Кассационным определением Судебной коллегии по гражданским делам Верховного суда КБР от 04.06.2008 решение по делу оставлено без изменения, а жалоба МВД по КБР - без удовлетворения.

Президиум Верховного Суда КБР нашел обжалуемые судебные постановления, подлежащими отмене, в т.ч. по следующему основанию. Из решения суда не видно, когда и сколько часов сверх установленного рабочего времени отработал каждый из истцов. Представленные истцами расчеты компенсации за сверхурочную работу выполнены консультационным агентством "РосБизнесПраво".

Президиум Верховного суда КБР сделал вывод о том, что заключения, составленные автором расчетов в отношении каждого из истцов, содержат перечисление видов документов, положенных в основу расчета: табеля учета рабочего времени, журналы выдачи оружия, приказы об усилении, производственные календари. Однако к расчетам приложены копии не всех документов, на которые делается ссылка. При этом сумму, подлежащую взысканию в пользу каждого истца, суд в основном определил по этим расчетам, мотивировав это тем, что ответчик не оспаривает факт привлечения истцов к сверхурочной работе и продолжительность этой работы. Однако данное обстоятельство не освобождало суд от обязанности проверить обоснованность требований истцов в полном объеме и правильность представленного ими расчета (постановление Президиума Верховного суда КБР от 05.03.2009 N 44г-09).

***

Подводя итог сказанному, можно утверждать, что только доказывание всех указанных выше обстоятельств является основанием для признания факта сверхурочной работы и взыскания оплаты по правилам ст. 152 ТК РФ - за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере.

Библиография

1. Миронов В.И. Трудовое право: Учеб. для вузов. - СПб.: Питер, 2009.

2. Киселев И.Я., Лушников А.М. Трудовое право России и зарубежных стран. Международные нормы труда: Учеб. / Под ред. М.В. Лушниковой. - Изд. 3-е, перераб. и доп. - М.: Эксмо, 2008.

3. Рекомендация МОТ N 116 "О сокращении продолжительности рабочего времени". - [Электронный ресурс]. Url: http://www.ilo.org/ilolex/russian/docs/recdisp1.htm. [Дата обращения 12.07.2010].

4. Определение Верховного суда Республики Марий Эл от 29 апр. 2010 г. // Архив Йошкар-Олинск. гор. суда. Дело N 4-Г-79.

5. Постановление Президиума Верховного суда Кабардино-Балкарской Республики от 05.03.2009 N 44г-09 [Электронный ресурс ГАС "Правосудие"]. - Url: http://vs.kbr.sudrf.ru/modules.php?name=docum_sud&dtid=5&did=1337 [Дата обращения - 12.07.2010.].

Т. Избиенова,

доцент кафедры частного права

России и зарубежных стран

Марийского государственного университета

"Кадровик. Трудовое право для кадровика", N 10, октябрь 2010 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) http://www.kommersant.ru/doc.aspx?DocsID=1354366.