Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 12 января 2010 г. N 89-ДП09-11 Суд изменил приговор, исключив из приговора указание о наличии у осужденного рецидива преступлений, поскольку при признании рецидива преступлений судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет, не учитываются

Надзорное определение СК по уголовным делам Верховного Суда РФ от 12 января 2010 г. N 89-ДП09-11

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Талдыкиной Т.Т.,

судей Кузьмина Б.С. и Хинкина B.C.,

при секретаре Андреевой Н.В.

рассмотрела в судебном заседании дело по надзорному представлению заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Кехлерова С.Г. и надзорной жалобе осужденного Кожихова Н.Н. о пересмотре приговора Тюменского областного суда от 27 ноября 2002 года, по которому

Кожихов Н.Н., ...,

ранее судимый 10 мая 2001 года по ст. 158 ч. 2 п.п. "а, в, г" УК РФ, ст. 228 ч. 1 УК РФ, к 2 годам и 6 месяцам лишения свободы, освобожден в связи с актом амнистии от 10 января 2002 года,

осужден:

по ст. 105 ч. 2 п.п. "ж, з" УК РФ к 12 годам лишения свободы;

по ст. 162 ч. 3 п. "в" УК РФ к 9 годам лишения свободы с конфискацией имущества;

по ст. 30 ч. 3, ст. 167 ч. 2 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Кожихову назначено 14 лет лишения свободы с конфискацией имущества в исправительной колонии строгого режима.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением Октябрьского районного суда г. Томска от 15 апреля 2005 года приговор в отношении Кожихова приведен в соответствие с Федеральным законом Российской Федерации от 8 декабря 2003 года. Из приговора исключен квалифицирующий признак разбоя - "неоднократно". Исключено указание о назначении дополнительного наказания в виде конфискации имущества. Постановлено считать Кожихова Н.Н. осужденным по ст. 105 ч. 2 п.п. "ж, з" УК РФ к 12 годам лишения свободы, по ст. 162 ч. 3 п. "в" УК РФ к 9 годам лишения свободы, по ст. 30 ч. 3, ст. 167 ч. 2 УК РФ к 3 годам лишения свободы. На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Кожихову Н.Н. назначено 14 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

По делу также осужден Иванов В.А.

Заслушав доклад судьи Верховного Суда РФ Талдыкиной Т.Т., мнение прокурора Озеровой Е.В., поддержавшей надзорное представление, судебная коллегия установила:

По приговору суда, с учетом внесенных изменений, Кожихов признан виновным и осужден за умышленное убийство потерпевшего Т. группой лиц, сопряженное с разбоем; за совершение разбоя в отношении потерпевшего T. группой лиц по предварительному сговору, с незаконным проникновением в жилище, с применением предмета, используемого в качестве оружия, с причинением тяжкого вреда здоровью потерпевшего, а также за покушение на умышленное уничтожение чужого имущества, путем поджога.

Преступления совершены 15 июля 2002 года ... при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В надзорном представлении ставится вопрос о пересмотре состоявшихся в отношении Кожихова судебных решений в связи с необоснованным признанием в его действиях рецидива преступлений и предлагается, с учетом вносимых изменений, смягчить осужденному наказание.

В надзорной жалобе осужденный Кожихов оспаривает приговор в части квалификации его действий по ст. 162 ч. 3 п. "в" УК РФ, указывая, что предварительного сговора с осужденным по данному делу Ивановым на совершение разбойного нападения на потерпевшего Т. у него не было.

Проверив материалы дела, обсудив доводы надзорного представления и надзорной жалобы, Судебная коллегия находит состоявшиеся судебные решения подлежащими изменению по следующим основаниям.

Как усматривается из приговора, суд, при решении вопроса о назначении Кожихову наказания, учел наличие в действиях осужденного рецидива преступлений и назначил ему наказание с применением ст. 68 ч. 2 УК РФ. При этом суд исходил из наличия у Кожихова непогашенной судимости по приговору от 10 мая 2001 года.

Вместе с тем, принимая указанное решение, суд не учел, что преступления по приговору от 10 мая 2001 года совершены Кожиховым в октябре 2000 года, 22 января 2001 года и в ночь на 9 марта 2001 года, то есть в несовершеннолетнем возрасте. При этом в соответствии со ст. 18 ч. 4 п. "б" УК РФ при признании рецидива преступлений судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет не учитываются.

При таких обстоятельствах из приговора подлежит исключению указание о наличии у Кожихова рецидива преступлений, указание о назначении наказания с учетом правил ст. 68 ч. 2 УК РФ, назначенное Кожихову наказание подлежит снижению.

Что же касается доводов жалобы осужденного об отсутствии у него сговора с осужденным по делу Ивановым на совершение разбойного нападения на потерпевшего Т., то они опровергаются показаниями на следствии осужденных Кожихова и Иванова, из которых следует, что они договорились совершить кражу имущества Т., с этой целью они проникли в его дом, а когда Т. их обнаружил, вдвоем убили его, после чего завладели имуществом потерпевшего.

Руководствуясь ст.ст. 407, 408 УПК РФ, Судебная коллегия определила:

1. Надзорное представление заместителя Генерального прокурора Российской Федерации Кехлерова С.Г. удовлетворить.

2. Приговор Тюменского областного суда от 27 ноября 2002 года, постановление Октябрьского районного суда г. Томска от 15 апреля 2005 года в отношении Кожихова Н.Н. изменить:

исключить указание о наличии в его действиях рецидива преступлений;

исключить указание о назначении наказания с учетом правил ст. 68 ч. 2 УК РФ;

снизить назначенное Кожихову Н.Н. наказание:

по ст. 105 ч. 2 п.п. "ж, з" УК РФ до 11 лет и 9 месяцев лишения свободы, по ст. 162 ч. 3 п. "в" УК РФ до 8 лет и 9 месяцев лишения свободы, по ст. 30 ч. 3, ст. 167 ч. 2 УК РФ до 2 лет и 9 месяцев лишения свободы.

На основании ст. 69 ч. 3 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 105 ч. 2 п.п. "ж, з" УК РФ, ст. 162 ч. 3 п. "в" УК РФ, ст. 30 ч. 3, ст. 167 ч. 2 УК РФ, путем частичного сложения наказаний назначить Кожихову Н.Н. 13 лет и 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальном судебные решения оставить без изменения, надзорную жалобу осужденного Кожихова Н.Н. - без удовлетворения

Председательствующий

Т.Т. Талдыкина

Судьи

Б.С. Кузьмин

В.С. Хинкин