Приложение. Рекомендации по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации

Приложение
к приказу Федеральной службы по интеллектуальной
собственности, патентам и товарным знакам
от 29 декабря 2009 г. N 186

Рекомендации
по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации

Используемые сокращения

Ниццкое соглашение - Ниццкое соглашение о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков от 15 июня 1957 года, пересмотренное в Стокгольме 14 июля 1967 года и в Женеве 13 мая 1977 года. (Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных с иностранными государствами, М., 1989 г.,вып.ХПП,с. 91).

Кодекс - Гражданский кодекс Российской Федерации (Собрание законодательства Российской Федерации 1994, N 32, ст. 3301; 1996, N 5, ст. 410; 2001, N 49, ст. 4552; 2006, N 52, ст. 5496).

Регламент - Административный регламент исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации, утвержденный приказом Министерства образования и науки Российской Федерации от 29.10.2008 N 321. Зарегистрирован в Министерстве юстиции Российской Федерации 05.03.2009, per. N 13482. (Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, 2009, N 22).

Рекомендации - Рекомендации по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

1. Общие положения

Настоящие Рекомендации по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации разработаны с целью методологического обеспечения проверки соответствия требованиям нормативных правовых актов Российской Федерации документов, представленных для регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Рекомендации направлены на обеспечение реализации положений Гражданского кодекса Российской Федерации, касающихся распоряжения исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации по договорам, подлежащим государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, функции которого исполняет Федеральная служба по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (далее - Роспатент).

В Рекомендациях рассматриваются вопросы, связанные с проверкой на соответствие условиям государственной регистрации лицензионных договоров о предоставлении права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, договоров об отчуждении исключительного права, договоров коммерческой концессии, а также договоров о залоге исключительного права, изменений и расторжения зарегистрированных договоров.

Рекомендации разработаны для экспертов и специалистов Роспатента и подведомственных ему организаций с целью их применения при проверке документов, представленных для государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на изобретения, полезные модели, промышленные образцы и товарные знаки (знаки обслуживания).

Предлагаемые в Рекомендациях методические подходы, определены исходя из положений Гражданского кодекса Российской Федерации и Административного регламента исполнения Федеральной службой по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам государственной функции по регистрации договоров о предоставлении права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, охраняемые программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, а также договоров коммерческой концессии на использование объектов интеллектуальной собственности, охраняемых в соответствии с патентным законодательством Российской Федерации.

2. Проверка документов, представленных в Роспатент для государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации

2.1. Формальная проверка представленных документов

2.1.1. В течение 10 рабочих дней с даты поступления документов, представленных для государственной регистрации договора, осуществляется их формальная проверка (пункт 7.5.2 Регламента).

Формальная проверка включает в себя проверку представленных документов на наличие недостатков оформления, затрудняющих прочтение и проверку комплектности представляемых для государственной регистрации договора документов.

2.1.2. Проверка документов на наличие недостатков оформления, затрудняющих прочтение.

2.1.2.1. Если текст документа, представленного для государственной регистрации договора, не поддается прочтению, при проверке такой документ во внимание не приминается.

2.1.2.2. Поскольку в соответствии с пунктом 8.4 Регламента производство по государственной регистрации договора в Роспатенте ведется на русском языке, в случае представления документов на ином языке, к соответствующему документу должен быть приложен заверенный в установленном порядке перевод на русский язык. При отсутствии перевода документы не принимаются во внимание, о чем заявитель уведомляется.

В соответствии с пунктом 7.3.1 Регламента заявление о регистрации представляется на русском языке. В случае представления заявления о регистрации или договора на иностранном языке без перевода на русский язык представленные документы квалифицируются как документы, имеющие недостатки оформления, в том числе затрудняющие прочтение, которые во внимание не принимаются. В отношении таких документов применяется положения пункта 9.3 Регламента.

В случае представления доверенности или иного документа, за исключением заявления о регистрации или договора, на иностранном языке без перевода на русский язык представленные документы не квалифицируются как документы, имеющие недостатки оформления, затрудняющие прочтение. В соответствии с пунктом 9.9.8 Регламента у заявителя запрашивается перевод на русский язык документа, представленного на ином языке.

2.1.2.3. Представление материалов с недостатками оформления, затрудняющими их прочтение, является основанием для отказа в принятии заявления о регистрации к рассмотрению (пункт 9.3 Регламента).

2.1.3. Проверка комплектности представленных документов.

2.1.3.1. При проверке комплектности документов, представленных для государственной регистрации договора, изменения или расторжения зарегистрированного договора по соглашению сторон, проверяется наличие документов, указанных в пункте 9.9.2 Регламента.

Для государственной регистрации в Роспатенте договора, изменения или расторжения зарегистрированного договора по соглашению сторон представляются:

- заявление о регистрации в одном экземпляре;

- договор или выписка из договора, содержащая его существенные условия, (или соглашение об изменении или расторжении договора) в двух экземплярах;

- документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном порядке;

- доверенность, удостоверяющая полномочия представителя, в случае ведения дел через представителя;

- копия договора или выписки из договора (незаверенная).

2.1.3.2. В случае если в сопроводительном письме или заявлении о регистрации указывается, что подписавшее этот документ лицо является представителем по доверенности, проверяется наличие доверенности в комплекте документов, представленных для государственной регистрации договора, или указания на наличие доверенности в ранее представлявшихся в Роспатент материалах.

2.1.3.3. При отсутствии в комплекте представленных для регистрации договора документов доверенности, удостоверяющей полномочия представителя, или указания на наличие такой доверенности в ранее представлявшихся в Роспатент материалах в соответствии с пунктом 9.6 Регламента может быть направлен запрос документов для регистрации договора с просьбой подтвердить полномочия представителя путем представления доверенности или указания на ранее представленные в Роспатент материалы, в которых имеется доверенность, подтверждающая полномочия представителя.

2.1.3.4. В случае если вместо договора в двух экземплярах и копии договора (незаверенной) в одном экземпляре представлен договор в трех экземплярах, представленные документы рекомендуется считать как соответствующие требованию о комплектности.

2.1.3.5. При проверке комплектности документов, представленных для государственной регистрации досрочного расторжения в одностороннем порядке зарегистрированных лицензионного договора, договора коммерческой концессии, договора о залоге, если такая возможность предусмотрена договором (пункт 1 статьи 450 Кодекса), проверяется наличие документов, указанных в подпунктах 1, 3 и 4 пункта 9.9.2 Регламента.

Для государственной регистрации в Роспатенте досрочного расторжения в одностороннем порядке зарегистрированных лицензионного договора, договора коммерческой концессии, договора о залоге представляются:

- заявление о регистрации в одном экземпляре;

- доверенность, удостоверяющая полномочия представителя, в случае ведения дел через представителя;

- документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном порядке.

В случае расторжения зарегистрированного договора на основании решения суда к указанным документам дополнительно прилагается соответствующее решение суда.

2.1.3.6. При проверке документов исполнителю соответствующего подразделения, ответственного за формальную проверку документов, рекомендуется учитывать, что в соответствии с пунктом 9.9.1 Регламента к рассмотрению принимаются заявления о регистрации следующих договоров:

- об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, зарегистрированных соответственно в Государственном реестре изобретений Российской Федерации, Государственном реестре полезных моделей Российской Федерации, Государственном реестре промышленных образцов Российской Федерации (статья 1365 Кодекса);

- залога (последующего залога) изобретения, полезной модели, промышленного образца, зарегистрированных соответственно в Государственном реестре изобретений Российской Федерации, Государственном реестре полезных моделей Российской Федерации, Государственном реестре промышленных образцов Российской Федерации;

- предоставления права использования изобретения, полезной модели, промышленного образца, зарегистрированных соответственно в Государственном реестре изобретений Российской Федерации, Государственном реестре полезных моделей Российской Федерации, Государственном реестре промышленных образцов Российской Федерации, (лицензионный/сублицензионный договор);

- об отчуждении исключительного права на товарный знак, зарегистрированный в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (статья 1488 Кодекса);

- залога (последующего залога) товарного знака, зарегистрированного в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации или охраняемого на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами;

- предоставления права использования товарного знака, зарегистрированного в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации или охраняемого на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами (лицензионный/сублицензионный договор);

- коммерческой концессии/субконцессии (глава 54 Кодекса);

- о внесении изменений в зарегистрированный договор или о расторжении зарегистрированного договора (глава 29 Кодекса).

2.1.3.7. Заявления о регистрации других договоров, не указанных в пункте 2.1.3.6 настоящих Рекомендаций к рассмотрению не принимаются. В принятии заявления о регистрации отказывается по основанию: отсутствие необходимого комплекта документов, а именно заявления о регистрации, предусмотренного пунктом 9.9.1. Регламента.

2.1.3.8. Отсутствие предусмотренного Регламентом для государственной регистрации договора комплекта документов является основанием для отказа в принятии заявления о регистрации к рассмотрению (пункт 9.3 Регламента).

2.1.3.9. При проверке комплектности представленных документов обращается внимание на наличие документов, указанных в приложении к заявлению о регистрации. В случае отсутствия документа, указанного в приложении, лицу, подавшему документы, направляется запрос документа указанного в приложении к заявлению о регистрации, но не представленного в комплекте документов.

2.1.4. Если заявление о регистрации не принимается к рассмотрению, то все материалы, кроме заявления, если оно было представлено, возвращаются подавшему документы лицу вместе с уведомлением об отказе в принятии заявления к рассмотрению с указанием причин отказа (пункт 9.2 Регламента).

2.1.5. В случае, если в ходе формальной проверки не выявлено оснований для отказа в принятии заявления к рассмотрению, заявление о регистрации считается принятым к рассмотрению, и в отношении представленных для государственной регистрации договора документов проводится проверка на соответствие условиям регистрации.

2.2. Проверка документов на соответствие условиям регистрации

2.2.1. Если заявление о регистрации принято к рассмотрению, то в соответствии с пунктом 9.4 Регламента в двухмесячный срок со дня поступления заявления о регистрации проводится проверка документов на соответствие условиям регистрации, предусмотренным пунктом 7.10 Регламента.

При проверке документов на соответствие условиям регистрации устанавливается отсутствие оснований для отказа в государственной регистрации.

В случае отказа в регистрации договора делопроизводство завершается. Новое рассмотрение в отношении документов, ранее представлявшихся для государственной регистрации договора, осуществляется по новому заявлению о регистрации.

При проверке документов, представленных для регистрации договоров, целесообразно уделять внимание оформлению документов и соответствию всех представляемых документов требованиям и условиям регистрации договоров.

2.2.2. Рекомендуется проводить проверку документов на соответствие условиям регистрации в следующей последовательности:

а) проверка наличия у лица, подавшего заявление о регистрации, права на подачу заявления о регистрации;

б) проверка действия правовой охраны результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, в отношении которого представлены документы;

в) проверка соответствия сведений о правообладателе или сторонах по договору, предмете договора (номер патента, свидетельства, объем правовой охраны, срок действия исключительного права) сведениям, имеющимся в Государственном реестре изобретений Российской Федерации, Государственном реестре полезных моделей Российской Федерации, Государственном реестре промышленных образцов Российской Федерации, Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации, Государственном реестре наименований мест происхождения товаров Российской Федерации, Международном реестре знаков;

г) проверка документов на соответствие требованиям к оформлению, предусмотренным пунктом 7.2 Регламента;

д) проверка заявления на соответствие требованиям к оформлению, предусмотренным пунктом 7.3 Регламента;

е) проверка наличия возможности введения потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя в соответствии с пунктом 2 статьи 1488 Кодекса вследствие отчуждения исключительного права на товарный знак по договору;

ж) проверка наличия у приобретателя исключительного права на товарный знак, включающего в качестве неохраняемого элемента наименование места происхождения товара, которому на территории Российской Федерации предоставлена правовая охрана (пункт 7 статьи 1483 Кодекса), исключительного права на такое наименование в соответствии с пунктом 3 статьи 1488 Кодекса;

и) проверка наличия у лица (лицензиата), которому предоставляется право использования товарного знака, включающего в качестве неохраняемого элемента наименование места происхождения товара, которому на территории Российской Федерации предоставлена правовая охрана (пункт 7 статьи 1483 Кодекса), исключительного права пользования таким наименованием в соответствии с пунктом 3 статьи 1489 Кодекса;

к) проверка наличия в возмездном договоре об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак или предоставлении права использования изобретения, полезной модели, промышленного образца, товарного знака, а также товарного знака, охраняемого на территории Российской Федерации в соответствии с международными договорами, условия о вознаграждении или порядке его определения в соответствии с пунктом 3 статьи 1234 Кодекса и пунктом 5 статьи 1235 Кодекса;

л) проверка условий договора на соответствие требованию подпункта 11 пункта 7.10 Регламента;

м) проверка отсутствия в договоре "внутренних" противоречий;

н) проверка документов, подтверждающих уплату пошлины, на соответствие требованиям, предусмотренным пунктом 7.4 Регламента.

2.2.3. Исполнителю соответствующего подразделения, ответственному за проверку представленных документов на соответствие условиям регистрации, рекомендуется осуществлять проверку на соответствие всем условиям регистрации, относящимся к рассматриваемому им договору, в том числе, в случае выявления при проверке документов их несоответствия одному из установленных в пункте 7.10 Регламента требований.

2.2.4. При проверке у заявителя права на подачу заявления о регистрации договора учитываются положения пункта 5 Регламента.

2.2.4.1. Правом подачи заявления о регистрации отчуждения по договору исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, залога (последующего залога) и предоставления права использования по договору изобретения, полезной модели, промышленного образца, товарного знака, (лицензионный/сублицензионный договор), договора коммерческой концессии (субконцессии), внесения изменений в зарегистрированный договор, расторжения зарегистрированного договора обладает лицо, являющееся стороной договора (пункт 5.1 Регламента).

В случае установления факта отсутствия у лица, подавшего заявление о регистрации, соответствующего права, в регистрации договора отказывается со ссылкой на несоответствие представленных документов подпункту 3 пункта 7.10 Регламента.

2.2.4.2. Подать заявление о регистрации лицо, указанное в пункте 2.4.1 настоящих Рекомендаций, может самостоятельно или через своего представителя.

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Имеется в виду пункт 2.2.4.1 настоящих Рекомендаций

2.2.4.3. От имени физических лиц заявления о регистрации могут подавать, в частности, законные представители (родители, усыновители, опекуны) несовершеннолетних в возрасте до 14 лет (статья 28 Кодекса); опекуны недееспособных граждан (статья 32 Кодекса); представители, действующие в силу полномочий, основанных на доверенности или договоре (статьи 182, 184 Кодекса).

Несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет может подать заявление о регистрации самостоятельно (без согласия законных представителей).

Полномочия родителей и усыновителей могут быть подтверждены свидетельствами, выданными органами записи актов гражданского состояния: свидетельством о рождении несовершеннолетнего, свидетельством об усыновлении (статьи 23, 43 Федерального закона от 15 ноября 1997 года N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния" (с изменениями)).

Полномочия опекунов несовершеннолетних в возрасте до 14 лет и недееспособных граждан, попечителей несовершеннолетних в возрасте от 14 до 18 лет или ограниченных судом в дееспособности граждан могут быть подтверждены соответствующим документом, выданным органом опеки и попечительства (пункт 1 статьи 34, пункт 1 статьи 35 Кодекса).

В случае, если лицу, нуждающемуся в опеке (попечительстве), в течение месяца не назначен опекун (попечитель), выполнение обязанностей опекунов (попечителей) согласно пункту 1 статьи 35 Кодекса может быть временно возложено на орган опеки и попечительства.

Выполнение обязанностей опекунов (попечителей) детей, находящихся на полном государственном попечении в воспитательных учреждениях, лечебных учреждениях, учреждениях социальной защиты населения и других аналогичных учреждениях, возлагается на администрации этих учреждений (пункт 1 статьи 147 Семейного кодекса Российской Федерации).

От имени юридических лиц заявления о регистрации могут подавать лица, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами, без доверенности (пункт 1 статьи 53 Кодекса); представители в силу полномочий, основанных на доверенности или договоре (статьи 182, 184 Кодекса). В предусмотренных законом случаях от имени юридического (в форме полного товарищества) лица могут действовать его участники (пункт 2 статьи 53 Кодекса).

Полномочия руководителей юридических лиц (лиц, действующих от имени юридического лица без доверенности) могут быть, в том числе, подтверждены:

- выпиской из единого государственного реестра юридических лиц (ЕГРЮЛ);

- протоколом (выпиской из протокола) общего собрания акционеров об избрании директора (генерального директора) акционерного общества, если уставом общества это не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) (статьи 63, 69 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изменениями));

- выпиской из протокола общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью об избрании единоличного исполнительного органа общества (генерального директора, президента и других (пункт 6 статьи 37, статья 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 года N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изменениями));

- приказом о назначении руководителя государственного или муниципального унитарного предприятия (статья 113 Кодекса).

От имени Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований могут действовать органы государственной власти, органы местного самоуправления в рамках компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.

В случаях и в порядке, предусмотренных федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации, нормативными актами субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, по их специальному поручению от их имени могут выступать государственные органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане.

2.2.4.4. От имени гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, может действовать коммерческий представитель на основании договора, содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний - также и доверенности (статья 184 Кодекса).

2.2.4.5. В ряде случаев заявление должно быть подано через патентного поверенного. Так, заявление от имени граждан, постоянно проживающих за пределами территории Российской Федерации, и иностранных юридических лиц, участвующих в договорных отношениях, как со стороны правообладателя, так и со стороны правопреемника, подается патентным поверенным, зарегистрированным в Российской Федерации, если международным договором не предусмотрено иное.

2.2.4.6. В случае ведения дел с Роспатентом законными представителями стороны договора, подтвердившими свои полномочия соответствующими документами, которые указаны в пункте 2.2.4.2 настоящих Рекомендаций, представление доверенности не требуется.

2.2.4.7. Полномочия патентного поверенного на ведение дел с Роспатентом удостоверяются доверенностью, выданной правообладателем, работодателем или иным заинтересованным лицом и не требующей нотариального заверения. Рекомендуется учитывать, что отсутствие доверенности, выданной патентному поверенному, не является основанием для отказа в регистрации договора. В случае необходимости для подтверждения полномочий патентного поверенного у патентного поверенного может быть запрошена доверенность с последующим ее возвратом (пункт 2 статьи 4 Федерального закона от 30 декабря 2008 N 316-ФЗ "О патентных поверенных").

2.2.5. В случае выявления при проверке действия правовой охраны результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, в отношении которых представлены документы на регистрацию договора, сведений о том, что правовая охрана такого результата или такого средства не действует на территории Российской Федерации, и истек дополнительный срок оплаты пошлины за поддержание в силе патента или за продление срока действия регистрации, в регистрации договора отказывается со ссылкой на подпункт 1 пункта 7.10 Регламента.

В случае выявления при проверке действия правовой охраны результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, в отношении которых представлены документы на регистрацию договора, сведений о том, что правовая охрана такого результата или такого средства не действует на территории Российской Федерации, но у правообладателя имеется предусмотренная законодательством возможность оплатить пошлину за поддержание в силе патента или за продление срока действия регистрации в установленный дополнительный срок, в соответствии с абзацем вторым пункта 9.6 Регламента заявителю направляется запрос документа, подтверждающего оплату правообладателем пошлины за поддержание патента в силе или за продление срока действия регистрации.

В случае если договором предусмотрено, что его положения будут распространяться в отношении нескольких результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, и при проверке договора выявлено, что правовая охрана одного или нескольких результатов или средств не действует на территории Российской Федерации, но у правообладателя имеется предусмотренная законодательством возможность оплатить пошлину за поддержание в силе патента (6-месячный срок) или за продление срока действия регистрации в установленный дополнительный срок, в соответствии с абзацем вторым пункта 9.6 Регламента заявителю направляется запрос документа, подтверждающего оплату правообладателем пошлины за поддержание патента в силе или за продление срока действия регистрации.

В случае если положения договора будут распространяться в отношении нескольких результатов интеллектуальной деятельности, и при проверке договора выявлено, что правовая охрана одного или нескольких результатов не действует на территории Российской Федерации, истек дополнительный срок оплаты пошлины за поддержание в силе патента (6-месячный срок) или за продление срока действия регистрации, но не истек трехлетний срок для восстановления действия патента, в регистрации договора отказывается со ссылкой на подпункт 1 пункта 7.10 Регламента.

2.2.6. При установлении соответствия сведений о правообладателе, указанных в договоре, сведениям соответствующего государственного реестра, обращается внимание на фамилию, имя, отчество (если имеется), место жительства правообладателя, если им является физическое лицо, наименование, место нахождения правообладателя, если им является юридическое лицо, наименование лица, осуществляющего распоряжение правами от имени Российской Федерации либо субъекта Российской Федерации.

2.2.6.1. В случае выявления несоответствия сведений о правообладателе товарного знака (знака обслуживания), указанных в договоре, сведениям в соответствующем реестре, в регистрации договора отказывается со ссылкой на несоответствие условиям регистрации, предусмотренным подпунктом 2 пункта 7.10 Регламента.

В случае выявления несоответствия наименования или адреса (места нахождения) правообладателя изобретения, полезной модели или промышленного образца, указанного в договоре, сведениям в соответствующем реестре, проверяется наличие в комплекте документов, представленных для государственной регистрации договора, документов, подтверждающих соответствующее изменение. В случае наличия в комплекте документов, представленных для государственной регистрации договора, документа, подтверждающего изменение сведений о правообладателе, проводится проверка на соответствие договора другим условиям государственной регистрации. В случае отсутствия в комплекте документов, представленных для государственной регистрации договора, документа, подтверждающего изменение сведений о правообладателе, в соответствии с пунктом 9.9.8 Регламента заявителю направляется запрос пояснений выявленных несоответствий. При этом запрашиваются документы, подтверждающие изменения сведений о правообладателе.

В случае если из представленных документов следует, что правообладатель изменился в результате реорганизации юридического лица или наследования исключительного права на результат интеллектуальной деятельности, в регистрации договора отказывается со ссылкой на несоответствие условиям регистрации, предусмотренным подпунктом 2 пункта 7.10 Регламента. Также в уведомлении рекомендуется зарегистрировать переход исключительного права без заключения договора с правообладателем, поскольку соответствии с пунктом 6 статьи 1232 Кодекса несоблюдение требования о государственной регистрации перехода исключительного права без договора такой переход считается несостоявшимся.

2.2.6.2. Документами, подтверждающими факт изменения наименования и/или адреса (места нахождения) правообладателя, являющегося юридическим лицом, могут быть, в частности, надлежащим образом заверенные копии листов учредительных документов юридического лица, выписка из ЕГРЮЛ, свидетельства о внесении записи в единый государственный реестр юридических лиц, из которых очевидным образом следует факт изменения наименования/или адреса (места нахождения) данного юридического лица. Такая ситуация может сложиться при установлении правомерности представления заявления о регистрации договора от имени лица, чье наименование не совпадает с наименованием правообладателя, указанном в соответствующем государственном реестре.

2.2.7. Проверка документов на соответствие требованиям к их оформлению.

2.2.7.1. При проверке документов, представленных для регистрации договора, следует учитывать, что для регистрации представляются подлинники документов или нотариально удостоверенные копии (пункт 7.2 Регламента).

Таким образом, стороны договора могут представить вместо оригиналов документов их копии. Копия документа представляет собой документ, полностью воспроизводящий информацию подлинного документа и все его внешние признаки или часть их, не имеющий юридической силы. Для придания такому документу юридической силы копия должна быть заверена нотариально.

Удостоверение копий документов в нотариальном порядке осуществляется согласно требованиям главы ХIII Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Копия документа, верность которого засвидетельствована нотариусом, обычно содержит текст подлинного документа (оригинала), подпись нотариуса, полное наименование нотариальной конторы, печать нотариуса или нотариальной конторы. Если копия документа состоит из нескольких листов, листы нумеруются и копия прошивается.

Верность копии документа, выданного на территории другого государства, свидетельствуется нотариусом при наличии отметки, подтверждающей соответствие этого документа нормам законодательства государства его происхождения и подлинность подписи должностного лица, в частности, отметки о легализации, за исключением случаев наличия между Российской Федерацией и иностранным государством соответствующего соглашения.

2.2.7.2. Копия доверенности юридического лица, выданной его представителю, и заверенная в порядке, установленном организационно-распорядительными документами данного юридического лица, рассматривается как копия доверенности, соответствующая требованиям Регламента.

2.2.7.3. Представленные документы не должны иметь подчисток и(или) приписок, зачеркнутых слов и иных не оговоренных в них исправлений (пункт 7.2 Регламента). Любые исправления или зачеркивания в тексте документа должны быть обязательно оговорены.

В случае выявления в заявлении или договоре подчисток и(или) приписок, зачеркнутых слов и иных не оговоренных в них исправлений в регистрации договора отказывается со ссылкой на подпункт 4 пункта 7.10 Регламента, поскольку документы представленные на регистрацию не соответствуют требованиям пункта 7.2 Регламента.

В случае выявления в иных документах, за исключением заявления и договора, подчисток и(или) приписок, зачеркнутых слов и иных не оговоренных в них исправлений, данное обстоятельство может служить основанием для запроса в соответствии с пунктом 9.9.8 Регламента.

2.2.7.4. Рекомендуется обращать внимание на то, что экземпляры документов могут быть выполнены на одном или нескольких листах. Если представленный документ состоит более чем из одного листа, листы должны быть прошиты и пронумерованы (пункт 7.2 Регламента).

В случае если представленный для государственной регистрации договор или перевод договора на русский язык, или заявление о регистрации, не прошиты и/или не пронумерованы, в регистрации договора отказывается со ссылкой на несоответствие условию регистрации, установленному в подпункте 4 пункта 7.10 Регламента.

В случае если не прошит и/или не пронумерован иной документ или его перевод, за исключением договора и заявления, в соответствии с пунктом 9.9.8 Регламента заявителю может быть направлен запрос.

2.2.7.5. Документы должны иметь подписи сторон или уполномоченных лиц, определенных законодательством (пункт 7.2 Регламента). Требования к заявлению смотри пункт 2.2.8 настоящих Рекомендаций.

Если договор не подписан хотя бы одной из его сторон, то данное обстоятельство служит основанием для отказа в регистрации договора в соответствии с подпунктом 4 пункта 7.10 Регламента, поскольку документы, представленные на регистрацию, не соответствуют требованиям пункта 7.2 Регламента.

2.2.7.6. Запрос документов, подтверждающих полномочия лиц, подписавших договоры, возможен только в случае наличия обоснованных сомнений в полномочиях этих лиц. В других случаях направление запроса дополнительных документов или пояснений не рекомендуется.

При наличии сомнений в полномочиях лица, подписавшего заявление о регистрации, например, в случае поступления соответствующего обращения об отсутствии таких полномочий, рекомендуется направлять запрос документа, подтверждающего полномочия лица на совершение соответствующих действий.

2.2.7.7. Наименования юридических лиц должны быть указаны без сокращения и с указанием их места нахождения. Фамилии, имена и отчества физических лиц, адреса их места жительства должны быть указаны полностью. Наименование и адрес места нахождения иностранного лица указываются в транслитерации буквами русского алфавита.

2.2.8. Проверка заявления на соответствии требованиям к оформлению.

2.2.8.1. Заявление о регистрации представляется на русском языке.

ГАРАНТ:

Нумерация приводится в соответствии с источником

2.8.8.1. В заявлении о государственной регистрации указываются:

- сведения о заявителе, включающие полное официальное наименование юридического лица (согласно учредительному документу) или фамилию, имя (и отчество, если оно имеется) физического лица, полный адрес заявителя (место нахождения юридического лица или место жительство физического лица), включая официальное наименование страны, а также номера телефона, факса и электронной почты (если они имеются), адрес для переписки, если он отличается от адреса (места нахождения или места жительства) заявителя.

К сведениям о заявителе также относятся основной государственный регистрационный номер (ОГРН) российского юридического лица, а также основной государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации индивидуального предпринимателя (ОГРНИП) в отношении российского индивидуального предпринимателя.

Для иностранного юридического лица или постоянно проживающего за пределами Российской Федерации физического лица указывается код страны и соответственно, место нахождения или место жительства (пункт 7.3.3 Регламента);

- сведения о правообладателе (стороне договора) (наименование юридического лица (согласно учредительному документу) или фамилию, имя (и отчество, если оно имеется) физического лица, полный адрес заявителя (место нахождения юридического лица или место жительства физического лица));

- сведения о представителях правообладателя или стороны договора (фамилия, имя, отчество, адрес для переписки, если заявление о государственной регистрации подается представителем, регистрационный номер, если представитель является патентным поверенным);

- наименование и реквизиты документа, подтверждающего полномочия представителя, действовать от имени правообладателя или стороны договора (если заявление о государственной регистрации подается представителем);

- просьбу о государственной регистрации;

- наименование договора, заявляемого к регистрации;

- сведения о второй стороне договора (фамилия, имя, отчество физического лица, адрес (место жительства), телефон, полное наименование юридического лица, адрес (место нахождения), телефон);

- сведения о результате интеллектуальной деятельности или средстве индивидуализации (наименование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, наименование и номер правоустанавливающего документа (патента или свидетельства));

- наличие приложения;

- подпись заявителя, расшифровка подписи;

- должность представителя и печать юридического лица, если заявление подано от имени юридического лица;

- дата составления заявления о государственной регистрации.

2.2.8.3. При рассмотрении заявления следует обращать внимание на соответствие представленного заявления форме, приведенной в Приложениях N N 4, 5, 6, 7, 8 к Регламенту.

2.2.8.4. Рекомендуется учитывать, что в заявлении о регистрации имена, наименования и адреса могут быть указаны, помимо указания на русском языке, и на ином языке для целей публикации сведений в официальных бюллетенях Роспатента.

2.2.8.5. При проверке заявления о регистрации на соответствие требованиям к оформлению обращается внимание на наличие адреса для переписки, имени или наименования адресата, которые должны удовлетворять обычным требованиям быстрой почтовой доставки, и номера телефона, факса и электронной почты (если они имеются).

В качестве адреса для переписки могут быть указаны адрес места нахождения в Российской Федерации заявителя - юридического лица, или адрес места жительства заявителя - гражданина, постоянно проживающего на территории Российской Федерации, либо адрес места нахождения представителя, в том числе патентного поверенного, зарегистрированного в Роспатенте, или иной адрес на территории Российской Федерации.

В случае отсутствия в заявлении адреса для переписки, в качестве адреса для переписки используется адрес (место нахождения для юридического лица или место жительства для физического лица) заявителя.

В соответствии с пунктом 9.9.6 Регламента в документах, представляемых для государственной регистрации договора об отчуждении исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак должен быть указан адрес для переписки с принимающей стороной.

В случае если заявление о регистрации договора об отчуждении исключительного права подано от имени принимающей стороны (приобретателя) его представителем, то рекомендуется считать адресом для переписки принимающей стороны (приобретателя) адрес его представителя, если представленными документами не предусмотрено иное.

2.2.8.6. В соответствии с пунктом 7.3.4 Регламента заявление о регистрации договора подписывается заявителем.

В случае подачи заявления о регистрации через патентного поверенного или иного представителя заявление о регистрации подписывается заявителем или его представителем (абзац пятый пункта 7.3.4 Регламента).

2.2.8.7. При подписании заявления о регистрации договора следует учитывать, что когда руководитель юридического лица подписывает заявление или договор, это означает, что не сам руководитель, а юридическое лицо обращается в Роспатент с волеизъявлением, направленным на возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей в отношении результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Для того чтобы в процессе проверки документов на их соответствие установленным требованиям исключить сомнения в том, что заявление от имени того или иного юридического лица подписано его руководителем, следует учитывать, что наименования должностей лиц-руководителей, как правило, указываются в соответствующих положениях специальных законов (см. пункт 6 настоящих Рекомендаций).

2.2.8.8. Подпись на заявлении о регистрации договора должна быть собственноручной, воспроизведение подписи другим способом, например, с использованием воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования не допускается, за исключением предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 160 Кодекса).

Собственноручная подпись лица на документе означает выражение его согласия или волеизъявления на возникновение, изменение или прекращение прав или обязанностей. Факсимиле - от лат. fac simile - "сделай подобное" - печать, клише, с помощью которого воспроизводится подпись того или иного лица. При определении допустимости использования факсимиле подписи на документе следует исходить из следующего: если законодательно указано на необходимость подписи того или иного документа, то данное предписание (требование) следует понимать в прямом (в буквальном) смысле - как на необходимость собственноручного проставления соответствующим лицом своей подписи лично.

В случае если в заявлении о регистрации используется вместо собственноручной подписи факсимиле физического лица, в регистрации договора отказывается со ссылкой на подпункт 4 пункта 7.10 Регламента, поскольку заявление о регистрации не соответствует требованию пункта 7.3.4 Регламента.

Допустимыми случаями использования факсимиле руководителя на документе можно считать использование аналога собственноручной подписи руководителя юридического лица, в порядке, установленном специальным нормативно-распорядительными актами самого юридического лица. Одним из таких случаев может являться использование факсимиле в установленном организацией порядке при кратковременном отсутствии руководителя, например, в связи с его рабочей командировкой.

Поступление заявления о регистрации от юридического лица, в котором использовано факсимиле подписи руководителя, не является основанием для запроса или отказа в регистрации. В рассматриваемом случае следует предполагать разумность и добросовестность участников гражданских правоотношений (пункт 3 статьи 10 Кодекса).

2.2.8.9. Дополнительное требование к оформлению заявления о регистрации договора заключается в том, что подпись руководителя юридического лица расшифровывается указанием фамилии и инициалов подписавшего лица и скрепляется печатью юридического лица

Представители некоторых организаций полагают, что если какой-либо документ, как, например, заявление о регистрации договора, оформлен на бланке организации, то заверения печатью подписи руководящего должностного лица не требуется. Однако, заявление о регистрации договора в отношении прав на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, поданное от имени юридического лица, не будет считаться соответствующим установленному пунктом 7.3.4 Регламента требованию, если подпись руководителя не будет заверена печатью. В печати наименование юридического лица должно соответствовать наименованию заявителя.

В случае если подпись руководителя организации или иного лица, уполномоченного на подписание заявления о регистрации в соответствии с законодательством или учредительными документами юридического лица, не скреплена печатью юридического лица, в регистрации договора отказывается со ссылкой на подпункт 4 пункта 7.10 Регламента, поскольку заявление о регистрации не соответствует требованию пункта 7.3.4 Регламента,

2.2.8.10. Следует обращать внимание на то, что субъектом прав на товарный знак как в качестве правообладателя на основе договора об отчуждении исключительного права на товарный знак, так и в качестве пользователя или лицензиата может быть физическое лицо (гражданин). Причем последний для приобретения прав на товарный знак должен являться индивидуальным предпринимателем. Фактом, свидетельствующим о наличии у физического лица статуса предпринимателя, является государственная регистрация его в качестве предпринимателя без образования юридического лица. При необходимости документального подтверждения статуса предпринимателя следует учитывать, что таким документом в настоящее время может служить, например, выписка из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП), свидетельство о регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

Непредставление документа, подтверждающего наличие у физического лица статуса предпринимателя, в комплекте документов, представляемых для государственной регистрации договора, не является основанием для отказа в регистрации договора.

2.2.9. Проверка документов, подтверждающих уплату пошлины.

По каждому поступившему вместе с заявлением о регистрации платежному документу в соответствии с пунктом 9.7 Регламента проводится проверка его соответствия установленным требованиям и осуществляется анализ сведений по уплате пошлины.

При поступлении ходатайства о зачете излишне уплаченной суммы, осуществляется аналогичная проверка.

При проверке документов, подтверждающих уплату пошлины, рекомендуется проверить, соответствует ли представленный документ требованиям пункта 7.4 Регламента.

В соответствии с пунктом 7.4 Регламента документом, подтверждающим уплату пошлины, является копия платежного поручения, имеющего штамп банка об оплате, или квитанция банка об уплате пошлины наличными средствами либо перечислением с лицевого счета. Документ, подтверждающий уплату пошлины, должен относиться к одному заявлению и содержать номер патента или свидетельства (номера патентов/свидетельств), а также наименование действия, за которое уплачена пошлина. В случае поступления заявления в отношении большого количества патентов/свидетельств в платежном поручении должно быть указано не менее одного номера патента/свидетельства.

При проверке платежного документа устанавливается следующее:

- соответствие представленного платежного документа установленному виду;

- правильность указания реквизитов банка;

- наличие регистрационного номера (номеров) патента или свидетельства;

- наличие наименования юридически значимого действия, за которое уплачена пошлина.

- соблюдение 3-годичного срока действия платежного документа со дня уплаты пошлины;

- соответствие размера уплаченной пошлины установленному размеру.

В случае несоответствия платежного документа установленным требованиям лицу, уплатившему пошлину, направляется уведомление о необходимости представления правильно оформленного документа, подтверждающего уплату установленной пошлины (пункт 9.7 Регламента).

В случае если правообладатель был освобожден от патентных пошлин в соответствии с пунктом 2 статьи 1366 Кодекса в связи с публичным предложением заключить договор об отчуждении патента на изобретение с любым гражданином Российской Федерации или российским юридическим лицом, кто первым изъявил желание, наряду с документами, указанным в пункте 2.1.3.1 настоящих Рекомендаций, проверяется также наличие документа, подтверждающего уплату всех патентных пошлин, от уплаты которых был освобожден заявитель (правообладатель).

2.2.10. В соответствии с подпунктом 2 пункта 9.9.2 Регламента для государственной регистрации договора может быть представлена выписка из договора, содержащая его существенные условия.

2.2.10.1. При рассмотрении выписки рекомендуется учитывать, что выписка из договора представляет собой документ, воспроизводящий часть текста договора и заверенный в нотариальной форме.

2.2.10.2. В тексте, изложенном в выписке договора, преимущественно указываются:

- стороны договора;

- предмет договора, включая номер патента или свидетельства на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации;

- переданные или предоставляемые согласно договору права:

- способ распоряжения исключительным правом: отчуждение исключительного права, предоставления права использования (исключительная лицензия, неисключительная лицензия, сублицензионный договор, предоставление права по договору коммерческой концессии, субконцессии), залог исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, последующий залог;

- способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (в лицензионном договоре, сублицензионном договоре, договоре коммерческой концессии, субконцессии);

- условие о вознаграждении;

- условия о территории, на которой допускается использование результата интеллектуальной собственности или средства индивидуализации (в лицензионном договоре, сублицензионном договоре, договоре коммерческой концессии, субконцессии);

- условие о сроке, на который заключается договор (в лицензионном договоре, сублицензионном договоре, договоре коммерческой концессии, субконцессии).

2.2.10.3. Выписка из договора может также представлять собой документ, подписанный сторонами договора, в котором приводятся положения, изложенные в пункте 2.2.10.2 Рекомендаций.

ГАРАНТ:

Нумерация пунктов приводится в соответствии с источником

2.11. При проверке документов представленных на регистрацию договора следует обращать внимание на то, что если исключительное право на результат интеллектуальной деятельности принадлежит нескольким лицам совместно (пункт 2 статьи 1229 Кодекса), то в представляемых документах должно быть зафиксировано волеизъявление всех лиц, которым принадлежит исключительное право, относительно возможности распоряжения данным исключительным правом (пункт 3 статьи 1229 Кодекса).

В случае если исключительное право на результат интеллектуальной деятельности принадлежит нескольким лицам совместно, но в представляемых документах не зафиксировано волеизъявление всех лиц, которым оно принадлежит, относительно возможности распоряжения данным исключительным правом, то рекомендуется запрашивать документ, подтверждающий волеизъявление всех лиц, которым оно принадлежит, относительно возможности распоряжения данным исключительным правом.

2.12. Отзыв заявления о регистрации.

Поступающие в Роспатент заявления о регистрации договора, изменений в ранее зарегистрированный договор и расторжения договора не являются безотзывными. Несмотря на то, что Регламентом не предусмотрена процедура отзыва заявления о регистрации, действующим законодательством не предусмотрен и запрет на отзыв такого заявления. В данной ситуации следует руководствоваться положением пункта 3 статьи 165 Кодекса, согласно которому, если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. Решение о регистрации договора в таком случае принимает суд по заявлению заинтересованной стороны договора.

Вместе с тем отозвать заявление о регистрации возможно только до момента государственной регистрации договора, внесения изменений в договор или его досрочного расторжения. В соответствии с пунктом 1 статьи 425 Кодекса договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента его заключения. При этом пунктом 3 статьи 433 Кодекса установлено, что договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации. Таким образом, после государственной регистрации договор вступает в силу, и Роспатент, как федеральный орган исполнительной власти, действуя в соответствии с положением о нем, не вправе отменить регистрацию договора. Согласно пункту 2 статьи 450 Кодекса по требованию одной из сторон договор может быть расторгнут по решению суда. Таким образом, если заявление об отзыве договора поступило после завершения процедуры его государственной регистрации, то заявление об отзыве не может быть удовлетворено, о чем заявитель уведомляется с указанием причин.

В случае поступления от лица, подавшего заявление о регистрации, заявления об его отзыве в период проверки представленных для регистрации документов до государственной регистрации договора просьба заявителя может быть удовлетворена

Поступившие документы возвращаются по адресу для переписки, указанному в заявлении, с обязательным уведомлением второй стороны договора об отзыве заявления о регистрации договора. Делопроизводство по данному делу завершается.

В случае поступления заявления об отзыве от стороны договора, не являющейся заявителем, лицу, подавшему заявление об отзыве, направляется уведомление о поступлении такого заявления. При этом заявитель уведомляется о невозможности регистрации договора со ссылкой на положения пункта 3 статьи 165 Кодекса и положения статьи 1248 Кодекса или в отношении изобретений, полезных моделей, промышленных образцов на положения статьи 1406 Кодекса о том, что споры о заключении договоров рассматриваются судом. В рассматриваемом случае регистрация договора может быть осуществлена только при достижении согласия сторон на его регистрацию. В случае непредставления ответа на запрос в установленный Регламентом срок (три месяца с даты направления запроса) или отсутствия согласия сторон по вопросу регистрации договора в регистрации договора отказывается с указанием соответствующих причин. Делопроизводство по данному делу завершается.

Если заявление об отзыве подано от имени стороны договора ее представителем, то проверяется наличие полномочий на совершение таких действий. При отсутствии указанных полномочий лицу, подавшему обращение, направляется запрос с просьбой подтвердить полномочия на отзыв заявления о регистрации. Если таким представителем является патентный поверенный, то следует руководствоваться положениями пункта 2.2.4.6 настоящих Рекомендаций.

Если заявление о регистрации договора было подано представителем обеих сторон договора, в том числе, патентным поверенным, то в случае поступления заявления об отзыве от представителя обеих сторон такое заявление удовлетворяется (при наличие у представителя обеих сторон полномочий на отзыв заявления о регистрации договора), документы возвращаются по указанному в заявлении адресу для переписки, и делопроизводство по делу договора завершается.

Если регистрация договора не осуществлена и делопроизводство завершено, то лицо, уплатившее пошлину за регистрацию договора, уведомляется о возможности в установленном порядке возврата уплаченной пошлины за регистрацию договора или ее зачета в счет уплаты других пошлин.

3. Особенности проверки отдельных видов договоров на соответствие установленным требованиям

3.1. Лицензионные договоры о предоставлении права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации

3.1.1. Лицензионным договорам посвящены статьи 1235 - 1238 Кодекса и статьи 1367, 1369 Кодекса (в отношении изобретений, полезных моделей, промышленных образцов), 1489, 1490 Кодекса (в отношении товарных знаков). При этом, как отмечено в пункте 2 статьи 1233 Кодекса, к договорам о распоряжении исключительным правом, в том числе к лицензионным договорам, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307 - 419 Кодекса) и о договоре (статьи 420 - 453 Кодекса).

Договоры, представляемые для государственной регистрации, в качестве лицензионных договоров о предоставлении права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации могут содержать элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (пункт 3 статьи 421 Кодекса). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре. Таким образом, в случае представления в Роспатент смешанного договора, его рассмотрение осуществляется только в той части, которая касается отношения сторон по лицензионному договору о предоставлении права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах (пункт 1 статьи 1235 Кодекса).

В соответствии с пунктом 4 статьи 421 Кодекса стороны договора свободны в определении условий договора, которые формулируются по их усмотрению.

Вместе с тем согласно пункту 1 статьи 422 Кодекса договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. Так, в соответствии со статьей 1235 Кодекса лицензионный договор должен предусматривать:

- предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, право использования которого предоставляется по договору с указанием номера документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или средство (патент, свидетельство);

- способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации;

- в возмездном договоре - условие о размере вознаграждения или порядке его определения.

3.1.2. При проверке лицензионных договоров о предоставлении права использования товарного знака следует учитывать, что участие Российской Федерации в Ниццком соглашении о Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков означает необходимость использования унифицированной Международной классификации товаров и услуг (МКТУ) в тех положениях договора, которые определяют предмет договора в части товаров и услуг, в отношении которых предоставляется право использования товарного знака.

Несмотря на то, что Кодекс не ограничивает правообладателя товарного знака в его праве предоставить возможность использования товарного знака только в отношении части товаров и услуг, на которые распространяется правовая охрана, что соответствует заложенному в Кодексе принципу свободы договора, вместе с тем, к содержанию лицензионных договоров по товарным знакам предъявляются определенные законодательные требования, вытекающие, в частности, из международных договоров Российской Федерации, в том числе, о применении МКТУ (статья 1 Ниццкого соглашения) при указании на товары и услуги, в отношении которых предоставляется право на использование товарного знака по договору.

В связи с чем, в случае если в лицензионном договоре перечень товаров и/или услуг сформулирован без учета МКТУ и, следовательно, не соответствует данным Государственного реестра товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации (далее - Госреестр ТЗ), в регистрации договора отказывается со ссылкой на подпункт 2 пункта 7.10 Регламента,

3.1.3. Следует учитывать, что Кодекс не содержит установления обязанности для сторон лицензионного договора о предоставлении права использования товарного знака предусматривать условие о том, что качество товаров лицензиата будет не ниже качества товаров лицензиара, и что лицензиар будет осуществлять контроль за выполнением этого условия. В связи с этим отсутствие в лицензионном договоре указанных условий не может препятствовать его регистрации.

3.1.4. В лицензионном договоре согласно пункту 3 статьи 1235 Кодекса должна быть указана территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Если территория, на которой допускается использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, в договоре не указана, лицензиат вправе осуществлять их использование на всей территории Российской Федерации.

Указание в лицензионном договоре в качестве территории действия договора помимо территории Российской Федерации также и территории иностранных государств не может препятствовать регистрации такого договора. Вместе с тем в таком случае исполнителю в сопроводительном письме, с которым заявителю по адресу для переписки, указанному в заявлении, направляется после регистрации договора предусмотренный Регламентом комплект документов, рекомендуется отметить, что регистрация договора осуществлена только в отношении территории Российской Федерации.

3.1.5. Срок, на который заключается лицензионный договор, не может превышать срок действия исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации (пункт 4 статьи 1235 Кодекса).

В случае, когда в лицензионном договоре срок его действия не определен, договор считается заключенным на пять лет, если срок действия исключительного права не истекает раньше.

При заключении лицензионных договоров, предметом которых являются товарные знаки, стороны договора в вопросе определения срока его действия могут исходить из возможности продления срока действия исключительного права на товарный знак неограниченное число раз, как предусмотрено статьей 1491 Кодекса. В случае представления лицензионного договора о предоставлении права использования товарного знака, в котором отмечено, что договор заключен на срок действия правовой охраны товарного знака или это следует из содержания договора, то договор может быть зарегистрирован и будет считаться заключенным на неопределенный срок.

При рассмотрении положений лицензионного договора, касающихся срока его действия, следует иметь в виду, что никакими нормативными актами (Кодексом, Регламентом) возможность автоматической пролонгации договора Роспатентом не предусмотрена.

В случае если в договоре указан конкретный срок действия договора, но в договоре содержится положение об автоматической пролонгации договора, рекомендуется регистрировать договор со сроком действия, указанным в договоре.

При определении срока действия лицензионного договора в отношении патентов на изобретения, полезные модели, промышленные образцы следует руководствоваться положениями статьи 1363 Кодекса. Например, если в договоре о предоставлении права использования промышленного образца определено, что договор заключен на срок действия исключительного права на промышленный образец, то в качестве срока действия договора следует указывать 15 лет со дня подачи первоначальной заявки без учета возможности продления срока действия исключительного права на соответствующий промышленный образец.

3.1.6. В соответствии с пунктом 5 статьи 1235 Кодекса по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. Таким образом, если в лицензионном договоре не указывается на его безвозмездность, то лицензионный договор рассматривается как возмездный.

При отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным (пункт 5 статьи 1235 Кодекса). При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 Кодекса, не применяются.

Таким образом, законодатель прямо предусмотрел, что условие о размере вознаграждения или порядке его определения является существенным условием возмездного лицензионного договора, соглашение по которому должно быть достигнуто между сторонами договора на дату его заключения, то есть дату его регистрации.

Условие о размере вознаграждения или порядке его определения должно являться неотъемлемой частью возмездного договора, представляемого в Роспатент в соответствии с пунктом 9.9.2 Регламента в комплекте необходимых для регистрации договора документов.

В случае если в лицензионном договоре указывается, что размер вознаграждения или порядок его определения приводятся в дополнительном соглашении, приложении к договору и т.д., такое дополнительное соглашение или приложение к договору должны являться неотъемлемой частью договора.

Согласно пункту 7.2 Регламента, если документ состоит более чем из одного листа, листы должны быть прошиты и пронумерованы. Следовательно, условие о размере вознаграждения, изложенное на отдельных листах в виде дополнительного соглашения или приложения к договору, должно быть прошито вместе с другими листами договора.

Следует также обращать внимание на пункт 9.9.8 Регламента, согласно которому у заявителя могут быть запрошены только дополнительные документы или пояснения, необходимые для рассмотрения заявления о регистрации договора, не требующие внесения изменений в договор.

Возвращение подлинных экземпляров незарегистрированного договора, представленного на регистрацию, возможно только в случае отказа в принятии заявления о регистрации или отказа в регистрации договора (пункты 9.3 и 10.5 Регламента). Других оснований для возврата подлинных экземпляров незарегистрированного договора, в том числе и для целей прошивки, Регламентом не предусмотрено. Подлинные экземпляры незарегистрированного договора также могут быть возвращены в случае удовлетворения обращения об отзыве заявления о регистрации.

В связи с изложенным, в случае если в лицензионном договоре указывается, что размер вознаграждения приведен в отдельном приложении или дополнительном соглашении, которое не является неотъемлемой частью представленного на регистрацию договора, в регистрации договора отказывается со ссылкой на подпункт 9 пункта 7.10 Регламента.

Вместе с тем согласно пункту 1 статьи 423 Кодекса договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязательств, является возмездным. Таким образом, если в представленном лицензионном договоре в положениях, касающихся порядка определения вознаграждения, будет четко определено встречное предоставление, например, в случае внесения права на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации в качестве вклада в уставной капитал лицензиата с указанием номинальной стоимости доли или акций лицензиара в уставном капитале лицензиата, то такой договор будет удовлетворять требованиям подпункта 9 пункта 7.10 Регламента.

3.1.7. В статье 1236 Кодекса установлена общая норма, согласно которой лицензионные договоры делятся на договоры, являющиеся простой (неисключительной) лицензией, и договоры, являющиеся исключительной лицензией.

3.1.8. Если из текста лицензионного договора следует или договором предусмотрено предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам, то такой договор следует рассматривать как исключительную лицензию (подпункт 2 пункта 1 статьи 1236 Кодекса).

Если лицензионным договором не предусмотрено предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (пункт 2 статьи 1236 Кодекса), а также, если лицензионным договором предусмотрено предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (подпункт 1 пункта 1 статьи 1236 Кодекса), такой договор следует рассматривать как простую (неисключительную) лицензию.

При проверке документов, представленных на регистрацию лицензионного договора, следует обращать внимание, используя данные соответствующих государственных реестров, не предоставлено ли правообладателем право использования данного результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации на аналогичной территории другому лицу на условиях исключительной лицензии или в случае представления договора исключительной лицензии - на наличие ранее зарегистрированного действующего на данной территории лицензионного договора.

В случае выявления указанной информации заявителю направляется уведомление об отказе в регистрации представленного договора со ссылкой на подпункт 11 пункта 7.10 Регламента.

Если в лицензионном договоре указано, что лицензия является неисключительной, но в тексте самого договора содержится положение о том, что за лицензиаром не сохраняется право на предоставление лицензий третьим лицам (или аналогичное положение), или в тексте договора о предоставлении исключительного права на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации содержится положение, что лицензиар может предоставить право на использование другим лицам, то в регистрации такого договора отказывается в ввиду наличия внутренних противоречий (подпункт 10 пункт 7.10 Регламента).

3.1.9. При проверке документов, представленных на регистрацию лицензионного договора в отношении товарных знаков, следует обращать внимание, используя данные Госреестра ТЗ, не только на территорию действия договора, но и на предоставление правообладателем прав использования данного товарного знака в отношении аналогичных товаров или услуг на аналогичной территории другому лицу. В отношении одной и той же территории правообладатель товарного знака может предоставить разным лицам исключительное право на использования товарного знака в отношении различных товаров и/или услуг.

3.1.10. При рассмотрении на возможность регистрации лицензионного договора в отношении изобретений, полезных моделей, промышленных образцов следует иметь в виду следующее. В соответствии с действующим законодательством в отношении одного охраняемого объекта, например, изобретения, могут быть зарегистрированы несколько исключительных лицензий или исключительная и несколько неисключительных лицензий только при условии, что объем предоставляемых по договорам прав не пересекается. При этом согласно пункту 2 статьи 1354 Кодекса объем правовой охраны, предоставляемой патентом на изобретение, определяется содержащейся в патенте формулой изобретения. Таким образом, если одним патентом на изобретение охраняется группа изобретений, образующих единый изобретательский замысел, и при этом в формуле изобретения содержится несколько независимых пунктов, то по каждому изобретению, защищенному независимым пунктом формулы, может быть предоставлено исключительное право на его использование.

В случае выявлении информации, свидетельствующей о том, что право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации предоставляется за пределом прав, имеющихся у правообладателя, заявителю направляется уведомление об отказе в регистрации представленного договора со ссылкой на подпункт 11 пункта 7.10 Регламента.

3.1.11. Лицензионный договор о предоставлении права на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, подлежащих государственной регистрации, согласно статье 1232 Кодекса также подлежит государственной регистрации. В соответствии с пунктом 3 статьи 433 Кодекса договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации. Вместе с тем следует учитывать положения пункта 2 статьи 425 Кодекса о том, что стороны договора вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора. Действительно, подлежащий государственной регистрации лицензионный договор будет считаться заключенным с момента его регистрации, но волей сторон договора может быть установлено, что отдельные положения договора могут применяться исключительно к отношениям сторон договора до момента его заключения.

В связи с этим при рассмотрении лицензионного договора следует иметь в виду, что наличие положений, регулирующих возникновение у сторон договора определенных обязанностей в части исполнения условий договора с момента, отличного от даты заключения договора, не является основанием для запроса дополнительных пояснений по данному вопросу или отказа в регистрации договора.

3.2. Сублицензионные договоры

3.2.1. В качестве разновидности лицензионного договора может рассматриваться сублицензионный договор, который также как и лицензионный договор представляется на регистрацию в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1238 Кодекса по сублицензионному договору сублицензиату могут быть предоставлены права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации только в пределах тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

Согласно пункту 5 упомянутой статьи Кодекса к сублицензионному договору применяются правила Кодекса о лицензионном договоре.

Исходя из положений пункта 1 статьи 1238 Кодекса, лицензиат может по договору предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации при письменном согласии лицензиара. Письменное согласие может быть выражено как в самом лицензионном договоре, так и в отдельном документе.

В связи с этим при проверке документов, представленных для государственной регистрации сублицензионного договора, следует проверять, предусмотрено ли лицензионным договором правомочие лицензиата предоставлять право использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации другому лицу.

При отсутствии у лицензиата по лицензионному договору такого правомочия целесообразно предоставление заявителем документа, в котором указывается или из текста которого следует согласие лицензиара по лицензионному договору на предоставление лицензиатом по сублицензионному договору права на использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу.

В случае если в лицензионном договоре согласие лицензиара не выражено и среди документов, представленных для государственной регистрации сублицензионного договора, отсутствует документ, выражающий соответствующее согласие, в регистрации договора отказывается со ссылкой на подпункт 11 пункта 7.10 Регламента.

3.2.2. По сублицензионному договору лицензиат выступает в роли вторичного правообладателя - сублицензиара, а другая сторона - в роли вторичного лицензиата - сублицензиата. Предоставленные на основе сублицензии права производны от прав, полученных по лицензионному договору. По этой причине объем прав по сублицензии не может превышать пределы тех прав и тех способов использования, которые предусмотрены лицензионным договором для лицензиата.

Выполнение этого условия, в частности, означает, что сублицензионный договор о предоставлении права использования товарного знака не может быть заключен в отношении большего количества товарных знаков, классов товаров и услуг, большей территории, на которой предоставляется право использование товарного знака, и большего срока заключения договора, чем лицензионный договор.

3.2.3. Сублицензионный договор, предусматривающий срок действия, превышающий срок действия лицензионного договора, согласно пункту 3 статьи 1238 Кодекса считается заключенным в пределах срока действия лицензионного договора.

Отсутствие в сублицензионном договоре указания на срок, на который заключается сублицензионный договор, не может препятствовать его регистрации.

Сублицензионный договор, в котором не предусмотрен срок действия, рекомендуется считать заключенным на пять лет, если такой срок не превышает срок действия лицензионного договора, в противном случае в пределах срока действия лицензионного договора.

3.2.4. В соответствии с пунктом 5 статьи 1238 Кодекса к сублицензионному договору также применимы правила Кодекса о лицензионном договоре, в том числе касающиеся вознаграждения по лицензионному договору. В связи с этим при проверке сублицензионных договоров рекомендуется обращать внимание на пункт 3.1.6. настоящих Рекомендаций, касающийся условий лицензионного договора о вознаграждении.

3.3. Договоры об отчуждении исключительного права

3.3.1. Согласно пункту 1 статьи 422 Кодекса договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Согласно пункту 1 статьи 1234 Кодекса по договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю).

Исходя из положений пункта 4 статьи 1234 Кодекса, исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации по договору об отчуждении исключительного права на такой результат или такое средство, подлежащему государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти, функции которого исполняет Роспатент, переходит от правообладателя к приобретателю в момент государственной регистрации этого договора.

3.3.2. При проверке на соответствие условиям регистрации договоров об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации следует обращать внимание на то, что по договору об отчуждении исключительного права исключительное право передается в полном объеме и Кодексом не предусмотрено отчуждение отдельных правомочий, принадлежащих правообладателю.

3.3.3. Если в договоре прямо не указано, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации передается в полном объеме, такой договор в соответствии с пунктом 3 статьи 1233 Кодекса считается лицензионным договором, за исключением случаев отчуждения исключительного права на товарный знак в отношении части товаров или услуг, для которых он зарегистрирован.

В случае если в договоре, который представлен для государственной регистрации в качестве договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, прямо не указано, что исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации передается в полном объеме, в регистрации договора отказывается со ссылкой на подпункт 10 пункта 7.10 Регламента (ввиду наличия внутренних противоречий, например, несоответствие названия и предмета договора, а также положений договора и заявления о регистрации).

3.3.4. Если в представленном для государственной регистрации договоре предусмотрена передача исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации на определенный срок, за исключением случая, когда в качестве срока указан срок действия правовой охраны результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, в регистрации такого договора отказывается со ссылкой на подпункт 10 пункта 7.10 Регламента.

Если в представленном для государственной регистрации договоре предусмотрена передача исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации в отношении определенной в договоре территории, за исключением Российской Федерации, в регистрации такого договора отказывается со ссылкой на подпункт 10 пункта 7.10 Регламента.

Если в договоре, представленном на государственную регистрацию в качестве договора об отчуждении исключительного права, указан срок, на который заключен договор, равный сроку правовой охраны результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, или указана территория Российская Федерация, в сопроводительном письме, с которым заявителю по адресу для переписки, указанному в заявлении, направляется после регистрации договора предусмотренный Регламентом комплект документов, может быть обращено внимание заявителя на некорректность указанных условий указанных договора.

3.3.5. Согласно пункту 3 статьи 1234 Кодекса по договору об отчуждении исключительного права приобретатель обязуется уплатить правообладателю предусмотренное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. Таким образом, если в договоре об отчуждении исключительного права не указывается на его безвозмездность, то такой договор рассматривается как возмездный.

При проверке договора об отчуждении исключительного права на соответствие условию подпункта 9 пункта 7.10 Регламента следует руководствоваться положениями, изложенными в пункте 3.1.6 настоящих Рекомендаций.

3.3.6. При проверке договоров отчуждении исключительного права на товарный знак рекомендуется обращать внимание на положения пункта 3.3.7 настоящих Рекомендаций.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1488 Кодекса по договору об отчуждении исключительного права на товарный знак одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать в полном объеме принадлежащее ей исключительное право на соответствующий товарный знак в отношении всех товаров или в отношении части товаров, для индивидуализации которых он зарегистрирован, другой стороне -приобретателю исключительного права.

Исходя из положений пункта 1 статьи 1488 Кодекса, передача исключительного права на товарный знак может быть не только в отношении всех товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, но и в отношении части товаров. Товары, в отношении которых передается исключительное право на товарный знак, должны быть определены в договоре об отчуждении исключительного права на товарный знак.

При проверке документов, относящихся к договорам об отчуждении исключительного права на товарные знаки, на соответствие условиям регистрации следует учитывать положения пункта 3.1.2 настоящих Рекомендаций.

3.3.7. При рассмотрении заявлений о регистрации договора об отчуждении исключительного права на товарный знак, следует учитывать, что пунктом 2 статьи 1488 Кодекса установлено ограничение для регистрации договора об отчуждении исключительного права на товарный знак, а именно: отчуждение исключительного права на товарный знак по договору не допускается, если оно может явиться причиной введения потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя.

3.3.7.1. Случаи возможных оснований, при наличии которых отчуждение исключительного права на товарный знак может рассматриваться как вводящее в заблуждение, перечислены в пункте 9.9.9 Регламента. К таким основаниям относят случаи, когда товарный знак содержит:

- обозначение, представляющее собой государственный герб, флаг или другой государственный символ и знак, официальное название государства, эмблему, сокращенное или полное наименование международной и межправительственной организации, их гербы, флаги, другие символы и знаки, официальное контрольное, гарантийное или пробирное клеймо, печать, награду и другой знак отличия или сходное с ними до степени смешения обозначение, которое было включено как неохраняемый элемент на основании согласия соответствующего компетентного органа или его правообладателя, если товарный знак уступается лицу, которому такое согласие не предоставлено;

- обозначение, указывающее на место производства или сбыта товара и включенное в товарный знак как неохраняемый элемент, если товарный знак уступается лицу, находящемуся в другом географическом объекте;

- обозначение, тождественное или сходное до степени смешения с официальными наименованиями и изображениями особо ценных объектов культурного наследия народов Российской Федерации либо объектов всемирного культурного или природного наследия, а также с изображениями культурных ценностей, хранящихся в коллекциях, собраниях и фондах, если товарный знак уступается лицу, не имеющему согласия собственника.

3.3.7.2. Отчуждение исключительного права на товарный знак может рассматриваться как вводящее в заблуждение, когда оно также осуществляется в отношении:

- части товаров и услуг, являющихся однородными с товарами и услугами, в отношении которых правообладатель товарного знака сохраняет за собой право на товарный знак;

- товарного знака, признанного в установленном порядке общеизвестным;

- товарного знака, воспроизводящего или сходного до степени смешения с промышленным образцом, право на который принадлежит лицу, уступающему товарный знак, но сохраняющий за собой право на промышленный образец;

- товарного знака, воспроизводящего фирменное наименование (или его отдельные элементы), право на которое принадлежит лицу, уступающему товарный знак, но сохраняющему за собой право на фирменное наименование;

- товарного знака, сходного до степени смешения с товарным знаком в отношении однородных товаров и услуг, права на который сохраняются за первоначальным правообладателем.

3.3.7.3. Однородные товары/услуги. Введение потребителя в заблуждение возможно в случае регистрации договора об отчуждении товарного знака в отношении части товаров/услуг, являющихся однородными товарам/услугам, для которых правообладателем сохраняется исключительное право на этот товарный знак.

При установлении однородности товаров определяется принципиальная возможность возникновения у потребителя представления о принадлежности этих товаров одному производителю.

Для установления однородности товаров и услуг могут приниматься во внимание такие обстоятельства как род (вид) товаров, их потребительские свойства и функциональное назначение (объем и цель применения), вид материала, из которого они изготовлены, взаимодополняемость или взаимозаменяемость товаров, условия их реализации (в том числе общее место продажи, продажа через розничную либо оптовую сеть), круг потребителей, традиционный или преимущественный уклад использования товаров.

Вывод об однородности товаров и услуг делается по результатам анализа по перечисленным критериям в их совокупности в том случае, если товары или услуги по причине их природы или назначения могут быть отнесены потребителями к одному и тому же источнику происхождения.

Принятая классификация товаров и услуг в соответствии с Ниццким соглашением не влияет на оценку однородности товаров и услуг.

Перечисленные критерии однородности товаров/услуг применяются для установления однородности товаров/услуг при проведении экспертизы обозначения, заявленного в качестве товарного знака. Эти критерии следует использовать также и для установления однородности товаров/услуг при рассмотрении вопроса о том, может ли отчуждение исключительного права на товарный знак в отношении части товаров явиться причиной введения потребителя в заблуждение относительно изготовителя товара.

3.3.7.4. Сходные знаки. Введение потребителя в заблуждение при регистрации договора об отчуждении товарного знака возможно в случае, если правообладатель, отчуждая исключительное право на товарный знак, сохраняет за собой исключительное право на сходный до степени смешения товарный знак, зарегистрированный для обозначения тождественных и/или однородных товаров/услуг.

При определении тождества и сходства до степени смешения товарных знаков следует руководствоваться критериями, изложенными в пунктах 3.3.7.5 - 3.3.7.8 настоящих Рекомендаций.

3.3.7.5. Товарный знак считается тождественным с другим товарным знаком, если он совпадает с ним во всех элементах.

Товарный знак считается сходным до степени смешения с другим товарным знаком, если он ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Оценка сходства товарных знаков производится на основе общего впечатления, формируемого, в том числе с учетом неохраняемых элементов. При этом формирование общего впечатления может происходить под воздействием любых особенностей товарных знаков, в том числе доминирующих словесных или графических элементов, их композиционного и цвето-графического решения и др.

3.3.7.6. Сходство словесных товарных знаков может быть звуковым (фонетическим), графическим (визуальным) и смысловым (семантическим).

Словесные товарные знаки сравниваются:

- со словесными товарными знаками;

- с комбинированными товарными знаками, в композиции которых входят словесные элементы.

а) Звуковое сходство определяется на основании следующих признаков:

- наличие близких и совпадающих звуков в сравниваемых товарных знаках;

- близость звуков, составляющих товарные знаки;

- расположение близких звуков и звукосочетаний по отношению друг к другу;

- наличие совпадающих слогов и их расположение;

- число слогов в товарных знаках;

- место совпадающих звукосочетаний в составе товарных знаков;

- близость состава гласных;

- близость состава согласных;

- характер совпадающих частей товарных знаков;

- вхождение одного товарного знака в другой;

- ударение.

б) Графическое сходство определяется на основании следующих признаков:

- общее зрительное впечатление;

- вид шрифта;

- графическое написание с учетом характера букв (например, печатные или письменные, заглавные или строчные);

- расположение букв по отношению друг к другу;

- алфавит, буквами которого написано слово;

- цвет или цветовое сочетание.

в) Смысловое сходство определяется на основании следующих признаков:

- подобие заложенных в товарных знаках понятий, идей (в частности, совпадение значения товарных знаков в разных языках);

- совпадение одного из элементов товарных знаков, на который падает логическое ударение и который имеет самостоятельное значение;

- противоположность заложенных в товарных знаках понятий, идей.

г) Перечисленные в подпунктах "а" - "в" настоящего пункта признаки могут учитываться как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.

3.3.7.7. Изобразительные и объемные товарные знаки сравниваются:

- с изобразительными товарными знаками;

- с объемными товарными знаками;

- с комбинированными товарными знаками, в композиции которых входят изобразительные или объемные элементы.

Сходство изобразительных и объемных товарных знаков определяется на основании следующих признаков:

- внешняя форма;

- наличие или отсутствие симметрии;

- смысловое значение;

- вид и характер изображений (натуралистическое, стилизованное, карикатурное и т.д.);

- сочетание цветов и тонов.

Перечисленные признаки могут учитываться как каждый в отдельности, так и в различных сочетаниях.

3.3.7.8. Комбинированные товарные знаки сравниваются:

- с комбинированными товарными знаками;

- с теми видами товарных знаков, которые входят в состав проверяемого комбинированного товарного знака как элементы.

При определении сходства комбинированных товарных знаков используются признаки, приведенные в пунктах 3.3.7.6 и 3.3.7.7 настоящих Рекомендаций, а также исследуется значимость положения, занимаемого тождественным или сходным элементом в отчуждаемом товарном знаке.

3.3.7.9. Наличие тождественного/сходного промышленного образца. Введение потребителя в заблуждение при регистрации договора об отчуждении товарного знака возможно в том случае, если правообладатель, отчуждая исключительное право на товарный знак, сохраняет за собой исключительное право на промышленный образец, являющейся тождественным/сходным этому товарному знаку.

При определении тождества и сходства до степени смешения товарного знака и промышленного образца следует руководствоваться критериями, изложенными в пунктах 3.3.7.5, 3.3.7.7 настоящих Рекомендаций.

3.3.7.10. Тождество/сходство товарного знака и фирменного наименования. Введение потребителя в заблуждение возможно в случае, если отчуждается исключительное право на товарный знак, являющийся тождественным или сходным до степени смешения с фирменным наименованием правообладателя товарного знака.

При определении тождества и сходства до степени смешения товарного знака и фирменного наименования следует руководствоваться критериями, изложенными в пунктах 3.3.7.5 и 3.3.7.6 настоящих Рекомендаций.

Наряду со степенью сходства товарного знака и фирменного наименования необходимо учитывать степень известности правообладателя товарного знака на рынке определенных товаров/услуг.

В случае если элемент товарного знака, тождественный фирменному наименованию или сходный с ним до степени смешения, является в товарном знаке неохраняемым элементом и не занимает доминирующего положения, для регистрации договора об отчуждении данного товарного знака правообладатель вправе в соответствии со статьей 1505 Кодекса внести в товарный знак необходимые изменения отдельных элементов, не меняющие существа товарного знака.

3.3.7.11. Иные возможности введения в заблуждение. При рассмотрении заявления о регистрации договора об отчуждении товарного знака необходимо обращать внимание на элементы товарного знака, имеющие отношение только к правообладателю товарного знака. К таким элементам можно отнести, например, дату основания производства, указание места производства, наименование места происхождения товара, сведения о наградах, знаки соответствия, обозначения, охраняемые авторским правом.

Отчуждение исключительного права на товарный знак, содержащий подобные элементы может явиться причиной введения потребителя в заблуждение относительно товара или его изготовителя. Например, правопреемник может находиться в другом географическом объекте или не обладать исключительным правом использования наименования места происхождения товара.

3.3.8. В соответствии с положениями пункта 7 статьи 1235 Кодекса переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации к новому правообладателю не является основанием для изменения или расторжения лицензионного договора, заключенного предшествующим правообладателем.

Положения пункта 7 статьи 1235 Кодекса не следует понимать буквально. Переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, являющиеся предметом лицензионного договора, не является существенным изменением обстоятельств в смысле статьи 451 Кодекса, влияющим на судьбу лицензионного договора, если иное прямо не предусмотрено лицензионным договором. В соответствии с принципом свободы договора (статья 421 Кодекса) лицензиар и лицензиат вправе обусловить изменение или расторжение лицензионного договора наступлением юридического факта перехода исключительного права к другому лицу (пункт 2 статьи 157, абзац первый пункта 1 и пункт 4 статьи 421 Кодекса). В этом случае лицензионный договор должен содержать специальное условие о том, что переход исключительного права к новому правообладателю влечет за собой изменение или прекращение договора или требует получения согласия лицензиата. Если в лицензионном договоре отсутствует такое условие, то ни новый правообладатель, ни лицензиат не вправе требовать изменения или расторжения лицензионного договора.

Вместе с тем рекомендуется осуществлять регистрацию договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности и средство индивидуализации вне зависимости от того, содержит или не содержит лицензионный договор положение о том, что права и обязанности лицензиара не могут быть уступлены другому лицу без получения согласия лицензиата. Отсутствие в представленных на регистрацию договора документах письменного согласия лицензиата не означает, что такого согласия нет. В данной ситуации следует руководствоваться положениями пункта 3 статьи 10 Кодекса, согласно которому в случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагается. Споры, связанные с защитой нарушенных или оспоренных прав рассматриваются и разрешаются судом (пункт 1 статьи 1248 Кодекса). Что касается таких объектов, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы, то подпунктом 4 пункта 1 статьи 1406 Кодекса также прямо предусмотрено, что споры об исполнении лицензионных договоров рассматриваются судом.

В случае если по лицензионному договору предоставлено право на использование ряда объектов (более одного), а по поступившему на регистрацию договору об отчуждении предполагается передача исключительных прав только на отдельные результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, рекомендуется учитывать следующие. После государственной регистрации такого договора об отчуждении исключительных прав, а таких договоров в отношении различных объектов, являющихся предметом лицензионного договора, может быть несколько, возможно возникновение ситуации, когда по одному лицензионному договору будет несколько лицензиаров.

С одной стороны, законодательно нет препятствий для регистрации указанных договоров об отчуждении исключительных прав, с другой стороны, любые действия, в том числе, внесение изменений или расторжение ранее заключенного лицензионного договора, потребуют согласования со всеми заинтересованными лицами (со всеми правообладателями - лицензиарами), а также вызывают ряд трудностей при рассмотрении документов, подготовки уведомления о результатах рассмотрения и внесение соответствующих сведений в государственные реестры.

Учитывая вышеизложенное, в случае поступления на регистрацию договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, право использования которых наряду с другими объектами предоставлено по лицензионному договору, заявителю может быть рекомендовано до регистрации договора урегулировать правоотношения по лицензионному договору. В данном случае правообладатель может внести в действующий лицензионный договор изменения в части исключения из предмета договора результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, право на которое передается по договору об отчуждении, и, при соответствующем волеизъявлении сторон, приобретатель такого результата или такого средства вправе заключить отдельный лицензионный договор с лицензиатом. Заинтересованные стороны также вправе расторгнуть действующий лицензионный договор с последующим заключением новых договоров.

3.4. Договоры коммерческой концессии

3.4.1. Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (с изменениями от 24.07.2007) (далее - Закон) внесены изменения в часть вторую Гражданского Кодекса, в том числе, в пункт 1 статьи 1027 Кодекса, предусматривающий определение "договора коммерческой концессии".

В соответствии с упомянутой выше нормой договором коммерческой концессии является договор, согласно условиям которого, одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). То есть, в соответствии с действующим в настоящее время законодательством, по договору коммерческой концессии в предоставляемый комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав должно быть в обязательном порядке включено право на товарный знак.

Именно договор, условия которого соответствуют пункту 1 статьи 1027 Кодекса, и являющийся соответственно договором коммерческой концессии, подлежит государственной регистрации в Роспатенте (согласно пункту 2 статьи 1028 Кодекса).

Таким образом, в соответствии с действующим законодательством договор, по которому предоставляется право на использование только коммерческого обозначения и секрета производства (ноу-хау) и не предоставляется право на использование товарного знака не может рассматриваться как договор коммерческой концессии и, соответственно, не подлежит регистрации в Роспатенте. В регистрации такого договора отказывается с приведением вышеизложенных оснований.

3.4.2. В случае представления в Роспатент заявления о регистрации договора коммерческой концессии, по которому предоставляется право на использование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов и других объектов, но не предоставлено право на использование товарных знаков, заявителю направляется уведомление об отказе такого договора с указанием вышеизложенных причин, а также предлагается сторонам договора оформить свои отношения в рамках лицензионного договора, который в последующем может быть зарегистрирован.

3.4.3. В статье 1027 Кодекса законодатель не установил исчерпывающего перечня результатов интеллектуальной деятельности и средств индивидуализации, права на использование которых, наряду с товарными знаками, могут предоставляться по договору коммерческой концессии. Следовательно, по договору коммерческой концессии могут быть также предоставлены права, распоряжение которыми путем предоставления права использования допускается законом. К результатам и средствам индивидуализации, право на использование которых может быть предоставлено по договору коммерческой концессии наряду с товарными знаками, относятся, в частности, изобретения, полезные модели, промышленные образцы, являющиеся объектами патентных прав, программы для ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем, коммерческие обозначения, секреты производства (ноу-хау) и другие объекты. Исключения составляют наименования мест происхождения товаров и фирменные наименования, распоряжение правами на которые запрещено законом.

3.4.4. При осуществлении проверки договора коммерческой концессии, представленного для государственной регистрации, рекомендуется обращать внимание на следующие положения договора:

- предоставление по договору комплекса принадлежащих правообладателю прав;

- предоставление права на использование товарного знака (знака обслуживания);

- принадлежность правообладателю прав, предоставляемых по договору коммерческой концессии;

- наличие в договоре условия о вознаграждении;

- стороны договора - субъекты предпринимательской деятельности;

- возможность предоставления субконцессии.

3.4.5. При проверке на соответствие договора условиям регистрации устанавливается наличие в договоре, представленном для государственной регистрации в качестве договора коммерческой концессии, сведений о зарегистрированных товарных знаках и, при условии предоставления права на использование, зарегистрированных результатах интеллектуальной деятельности, со сведениями соответствующих государственных реестров.

3.4.6. В соответствии с пунктом 3 статьи 1027 Кодекса сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. В случае если в качестве сторон по договору, представленному для государственной регистрации как договор коммерческой концессии, указаны лица, не являющиеся коммерческими организациями или индивидуальными предпринимателями, в регистрации договора отказывается в связи с несоответствием договора требованиям пункта 3 статьи 1027 Кодекса и подпункта 10 пункта 7.10 Регламента (противоречие между существом договора и предусмотренным законодательством определением сторон такого договора).

Вместе с тем отсутствие в представленных документах или в самом тексте договора сведений о физическом лице, указанном в качестве стороны договора, как о зарегистрированном в установленном порядке индивидуальном предпринимателе без образования юридического лица не может являться основанием для запроса таких сведений (кроме случая наличия у Роспатента обоснованных сомнений в такой регистрации) или отказа в регистрации договора.

В такой ситуации, как указывалось в разделе, касающемся регистрации лицензионных договоров, следует предполагать разумность и добросовестность участников гражданских правоотношений (пункт 3 статьи 10 Кодекса).

3.4.7. До 1 января 2008 года по договору коммерческой концессии в комплексе исключительных прав пользователю могло быть также предоставлено право на использование фирменного наименования. Однако после вступления в силу части четвертой Кодекса согласно пункту 2 статьи 1474 Кодекса распоряжение правом на фирменное наименование, в том числе путем предоставления другому лицу права использования, не допускается.

Вместе с тем указание в поступившим на регистрацию договоре коммерческой концессии на предоставление, наряду с другими правами, права на использование фирменного наименования, не является основанием для отказа в регистрации договора, поскольку пунктом 7.10 Регламента, устанавливающим условия регистрации договоров, такое условие не предусмотрено. В таком случае целесообразно сделать соответствующую отметку в сопроводительном письме заявителю.

3.4.8. Согласно пункту 4 статьи 1027 Кодекса к договору коммерческой концессии соответственно применяются правила раздела VII Кодекса о лицензионном договоре, если это не противоречит существу договора коммерческой концессии.

Учитывая указанное положение законодательства, при рассмотрении договора коммерческой концессии следует осуществлять проверку, используя сведения соответствующих государственных реестров, на соответствие договора условиям регистрации, предусмотренным подпунктом 11 пункта 7.10 Регламента. При проведении такой проверки условий договора проверяется наличие ранее зарегистрированных договоров о предоставлении права на использование товарных знаков или других результатов интеллектуальной деятельности, например, на условии исключительной лицензии. О возможности регистрации предоставления исключительного и неисключительного права на использование более подробно рассмотрено в разделе, посвященном лицензионным договорам.

3.4.9. Пунктом 1 статьи 1027 Кодекса однозначно предусмотрено, что договор коммерческой концессии является возмездным. В связи с чем, указание в поступившем на регистрацию договоре коммерческой концессии на отсутствие вознаграждения (безвозмездность) является основание для отказа в регистрации такого договора.

Принимая во внимание положения пункта 4 статьи 1027 Кодекса, также представляется, что в случае если в представленном договоре коммерческой концессии сделана ссылка на отдельное соглашение сторон по вопросам вознаграждения, которое не является неотъемлемой частью договора и не представлено для целей регистрации, следует уведомить заявителя об отказе в регистрации договора. Более подробно вопросы, касающиеся вознаграждения, рассмотрены в разделе, посвященном регистрации лицензионных договоров.

3.4.10. В соответствии с пунктом 2 статьи 1031 Кодекса, если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии. Вместе с тем не рекомендуется отказывать в регистрации договора коммерческой концессии, в случае подачи заявления о регистрации пользователем, если договором коммерческой концессии такая обязанность пользователя не предусмотрена, а также подачи заявления о регистрации правообладателем, если договором предусмотрено, что документы представляются пользователем.

3.5. Договоры о залоге исключительного права

В соответствии с пунктом 1 статьи 334 Кодекса в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Предметом залога согласно статье 336 Кодекса может быть всякое имущество, в том числе и исключительное право на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Стороны договора о залоге именуются залогодатель и залогодержатель. По договору о залоге исключительного права залогодатель является лицом, предоставившим исключительное право в залог. В качестве залогодателя рассматривается лицо, которому принадлежит заложенное исключительно право на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации, из стоимости которого кредитор вправе получить удовлетворение в случае неисполнения должником обязательства обеспеченного залогом. Залогодержатель является лицом, принявшим исключительное право в залог. Сторонами договора о залоге могут быть как физические, так и юридические лица

Договор о залоге исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, подлежащие государственной регистрации в Роспатенте, подлежит государственной регистрации в Роспатенте и действует с момента государственной регистрации.

При проверке договоров о залоге исключительного права на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации рекомендуется учитывать следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 339 Кодекса существенными условиями договора о залоге исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации являются:

- предмет залога;

- оценка предмета залога;

- существо залога;

- размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом;

- указание на лицо, у кого находится заложенное право.

Вместе с тем исполнителю, осуществляющему проверку соответствия договора условиям регистрации, следует проверять наличие в договоре следующих положений:

- сведения о сторонах договора, в том числе правообладателе, и предмете залога;

- возможность последующего залога права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации;

- срок действия договора о залоге;

- возможность залогодателя использовать и/или распоряжаться результатом интеллектуальной деятельности или средством индивидуализации;

- указание на лицо, у кого находится заложенное право.

Особое внимание при проверке документов, представленных для государственной регистрации договора о залоге исключительного права, обращается на соблюдение условий, предусмотренных подпунктами 1, 2, 3, 4 и 10 пункта 7.10 Регламента.

Предмет договора о залоге исключительного права определяется путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, исключительное право на которые передается в залог, со ссылкой в соответствующих случаях на номер документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство).

В соответствии со статьями 1369, 1490 Кодекса в Роспатенте регистрируются договоры о залоге исключительного права на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки (знаки обслуживания).

При проверке договора на соответствие условиям регистрации целесообразно обращать внимание на то, осуществляется ли залог с передачей или без передачи заложенного исключительного права залогодержателю. Несмотря на то, что указание на лицо, у кого находится заложенное право, является существенным условием договора, отсутствие его в тексте договора не влечет признания его незаключенным, поскольку в статье 338 Кодекса имеется правило, позволяющее определить это условие при отсутствии его в тексте договора о залоге.

В случае если в договоре не предусмотрено, что исключительное право передается залогодержателю, в соответствии с пунктом 1 статьи 338 Кодекса исключительное права остается у залогодержателя.

Следует также учитывать следующее. Несмотря на то, что размер и существо исполнения основного обязательства должны быть указаны в договоре о залоге (пункт 1 статьи 339 Кодекса), не указание данных условий в тексте договора, представленного для государственной регистрации, не является основанием для отказа такому договору в регистрации, поскольку данные положения могут быть согласованы сторонами в других соглашениях, не представляемых в Роспатент в связи с конфиденциальностью. Наличие таких условий непосредственно в тексте договора о залоге согласно пункту 7.10 Регламента не является необходимым условием для его регистрации Роспатентом.

4. Особенности проверки документов, представленных для государственной регистрации соглашения об изменении зарегистрированного договора

4.1. При проверке документов, представленных для государственной регистрации соглашения об изменении договора, следует обращать внимание на то, что в Роспатенте регистрируются соглашения об изменении зарегистрированных в Роспатенте договоров.

4.2. Согласно абзацу пятому пункта 2 Правил государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных и перехода без договора исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.12.2008 N 1020, государственной регистрации подлежат изменения, касающиеся существенных условий зарегистрированного договора о распоряжении исключительным правом.

Существенными условиями являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Таким образом, если стороны договора считают, что условия являются существенными, соглашения об изменении таких условий регистрируются в Роспатенте. Учитывая изложенное, не может быть отказано в государственной регистрации соглашения об изменении зарегистрированного договора по причине несущественности условий договора.

4.3. Поскольку для договоров об отчуждении исключительного права существенным условием является условие о размере вознаграждения или порядке его определения, необходимо обращать внимание на то, что соглашения об изменении условия зарегистрированного договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации о размере вознаграждения или порядке его определения могут быть зарегистрированы в Роспатенте.

4.4. В случае если изменения зарегистрированного договора касаются наименования и/или адреса (места нахождения, места жительства) лицензиата по лицензионному договору, пользователя по договору коммерческой концессии, залогодержателя по договору о залоге исключительного права, однако изменение наименования и/или адреса (места жительства, места нахождения) документом не подтверждается, но однозначно следует из соглашения сторон договора, указанное обстоятельство не является основанием для отказа в государственного регистрации соглашения об изменении договора или запроса документа, необходимого для государственной регистрации, за исключением случаев изменения стороны договора или при наличии обоснованных сомнений, например, в связи с поступлением обращения третьих лиц.

4.5. При осуществлении проверки соглашения об изменении зарегистрированного договора необходимо идентифицировать стороны соглашения. В процессе идентификации рекомендуется сравнивать сведения о сторонах соглашения об изменении зарегистрированного договора со сведениями о сторонах договора, в который вносится изменение.

В качестве сведений о сторонах договора могут рассматриваться фамилия, имя, отчество (если имеется), место жительство для физического лица, наименование, место нахождения для юридического лица. Также для идентификации сторон договора могут привлекаться сведения об ОГРН и ИНН сторон договора в случае, если такие сведения имеются.

В случае выявлений расхождений в сведениях о сторонах зарегистрированного договора, имеющихся в соответствующих государственных реестрах, со сведениями в соглашении об изменении зарегистрированного договора рекомендуется отказывать в регистрации со ссылкой на подпункт 2 пункта 7.10 Регламента.

4.6. В случае если в соглашении об изменении зарегистрированного договора сведения о месте жительстве (месте нахождении) сторон не выявлены, что не позволяет в полной мере идентифицировать стороны соглашения об изменении зарегистрированного договора в регистрации соглашения об изменении договора отказывается со ссылкой на подпункт 2 пункта 7.10. Регламента.

4.7. Согласно пункту 1 статьи 382 Кодекса право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступке требования) или перейти к другому лицу на основании закона. В соответствии с пунктом 2 статьи 389 Кодекса уступка требования, равно как и перевод долга (пункт 2 статьи 391 Кодекса) по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.

Поскольку специальной процедуры для регистрации договора уступки права требования (или договора о переводе долга) не установлено, Роспатент может зарегистрировать такой договор как договор об изменениях, внесенных в зарегистрированный в установленном порядке договор. Для государственной регистрации в Роспатент представляется соглашение (договор об уступке права требования), подписанное кредитором, новым кредитором и должником, если иное не установлено основным договором.

5. Особенности проверки документов, представленных для государственной регистрации расторжения зарегистрированного договора

При проверке документов, представленных для государственной регистрации расторжения зарегистрированного договора, рекомендуется по аналогии

руководствоваться положениями пунктов 4.5 и 4.6 настоящих Рекомендаций.

5.1. Расторжение зарегистрированного договора об отчуждении исключительного права

Расторжение договора об отчуждении исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации по сути предполагает не просто расторжение ранее заключенного и зарегистрированного Роспатентом договора, а переход исключительного права к другому лицу.

Вместе с тем согласно действующему законодательству, регулирующему отношения в сфере интеллектуальной собственности переход исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации возможен в результате государственной регистрации перехода прав без заключения договора с правообладателем, в том числе в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) и при обращении взыскания на имущество правообладателя (статьи 1232, 1241 Кодекса), или в результате государственной регистрации договора об отчуждении исключительного права (статьи 1232, 1233, 1234 Кодекса).

Кодексом не предусмотрена государственная регистрация перехода исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации к другому лицу посредством регистрации соглашения о расторжении ранее зарегистрированного договора об отчуждении.

После государственной регистрации договор об отчуждении вступает в силу и считается исполненным, в части передачи исключительных прав, с момента такой регистрации. Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации переходит к приобретателю и может быть приобретено другим лицом, в том числе и прежним правообладателем, на основании договора об отчуждении, который подлежит государственной регистрации в установленном порядке.

В случае поступления на регистрацию соглашения о расторжении ранее зарегистрированного договора об отчуждении исключительного права заявителю направляется уведомление об отказе в регистрации такого соглашения с указанием вышеизложенных оснований.

5.2. Одностороннее расторжение зарегистрированного договора

Одним из условий регистрации расторжения в одностороннем порядке ранее зарегистрированного лицензионного/сублицензионного договора, договора коммерческой концессии/субконцессии или договора о залоге исключительного права/последующем залоге является наличие в договоре соответствующего положения о возможности такого порядка его расторжения, что предусмотрено подпунктом 11 пункта 7.10 Регламента.

При поступлении на регистрацию заявления о расторжении договора одной из сторон договора в обязательном порядке следует провести проверку самого договора на предмет наличия условия о возможности его расторжения в одностороннем порядке.

Если договором не предусмотрена возможность его расторжения в одностороннем порядке, в регистрации расторжения договора отказывается со ссылкой на подпункт 11 пункта 7.10 Регламента.

Если в договоре такой порядок расторжения предусмотрен, то, при соблюдении других требований, предъявляемых Регламентом к представленным документам, следует осуществить государственную регистрацию расторжения такого договора.

Если стороны договора установили, что односторонне расторжение возможно при выполнении определенных условий, например, направления соответствующих уведомлений в определенные сроки, то осуществление проверки выполнения сторонами условий договора при рассмотрении представляемых для регистрации расторжения договора документов Регламентом не предусмотрено.

В данной ситуации, как указывалось в разделе, касающемся регистрации лицензионных договоров, следует предполагать разумность и добросовестность участников гражданских правоотношений (пункт 3 статьи 10 Кодекса). Споры, связанные с защитой нарушенных или оспоренных прав рассматриваются и разрешаются судом (пункт 1 статьи 1248 Кодекса), также как и споры об исполнении лицензионных договоров в отношении изобретений, полезных моделей, промышленных образцов (подпункт 4 пункта 1 статьи 1406 Кодекса).

5.3. Расторжения зарегистрированного договора при ликвидации юридического лица - лицензиата

По вопросу возможности регистрации расторжения лицензионного/сублицензионного договора или договора коммерческой концессии/субконцессии в одностороннем порядке со стороны лицензиара/правообладателя в случае ликвидации юридического лица, являющегося второй стороной договора - лицензиата/пользователя, целесообразно учитывать следующее.

В соответствии с пунктом 1 статьи 450 Кодекса расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

Вместе с тем, как следует из положений статьи 419 Кодекса, обязательство прекращается ликвидацией юридического лица, кроме случаев, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое лицо (по требованию о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и др.).

Если лицензионным/сублицензионным договором, договором коммерческой концессии/субконцессии не регламентированы действия сторон договора при ликвидации лицензиата/пользователя, то в ситуациях, не предусмотренных договором, применяются нормы гражданского права.

Таким образом, ликвидация организации - лицензиата/пользователя и соответственно прекращение предусмотренных договором обязательств лицензиата/пользователя, позволяет лицензиару (правообладателю) досрочно расторгнуть договор в одностороннем порядке.

6. Иные вопросы, возникающие при проверке документов, представленных для государственной регистрации договора

При проверке документов, представленных для регистрации договора, могут возникать вопросы, связанные с оформлением доверенности, удостоверением документов, совершенных на территории иностранного государства, правом действовать от имени юридического лица без доверенности, в том числе при подписании документов, представляемых для государственной регистрации договора, в указанных случаях рекомендуется руководствоваться информацией приведенной в следующих пунктах.

6.1. Требования к доверенности

Согласно определению, приведенному в пункте 1 статьи 185 Кодекса, доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.

Таким образом, доверенность, упомянутая в пункте 9.9.2 Регламента:

- должна выдаваться (подписываться) заявителем;

- должна выдаваться на имя гражданина или юридического лица;

- в ней должен указываться объем полномочии представителя.

Требования к доверенности, оформленной в Российской Федерации, приведены в статьях 185 - 189 Кодекса. При оформлении доверенности за пределами Российской Федерации требования к ней определены законодательством страны, где она совершается, и нормами международных договоров, участницей которых является Российская Федерация.

Доверенность, оформляемая в Российской Федерации, совершается, как правило, в простой письменной форме и не требует нотариального заверения, за исключением доверенности, выдаваемой в порядке передоверия, которая должна быть нотариально удостоверена.

Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения.

Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации.

Действие доверенности прекращается вследствие: истечения срока доверенности; отмены доверенности лицом, выдавшим ее; отказа лица, которому выдана доверенность; прекращения (ликвидации или реорганизации) юридического лица, от имени которого выдана доверенность; смерти гражданина, выдавшего доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; смерти гражданина, которому выдана доверенность, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим.

Лицо, выдавшее доверенность, может во всякое время отменить доверенность или передоверие, а лицо, которому доверенность выдана, - отказаться от нее.

С прекращением доверенности теряет силу передоверие.

Лицо, выдавшее доверенность и впоследствии отменившее ее, обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана (патентного поверенного), а также Роспатент, для представительства перед которым выдана доверенность. Согласно статье 188 Кодекса такая же обязанность возлагается на правопреемников лица, выдавшего доверенность. Извещение, поступившее в Роспатент от нового представителя и не подкрепленное личным извещением доверителя (заявителя), не может служить основанием для прекращения ведения дел с предыдущим представителем.

Доверенность на представительство интересов иностранного юридического лица или гражданина, постоянно проживающего за пределами России, может быть выдана как самим этим лицом или гражданином, так и его представителем, например, патентным поверенным и т.д., имеющим соответствующую доверенность с правом передоверия.

В случае если доверенность оформлена на территории другого государства (с указанием в доверенности места ее выдачи), на территории Российской Федерации она может быть использована в случае удовлетворения ее нормам российского права, изложенным выше.

Если сведения, приведенные в доверенности и последующей переписке, вызывают сомнение в их достоверности или выявлены разночтения, то может быть потребовано соответствующее удостоверение доверенности, выданной на территории иностранного государства, если иное не предусмотрено международными договорами, участниками которых являются Российская Федерация и соответствующее государство.

6.2. Удостоверение документов, совершенных на территории иностранного государства

Существует два способа удостоверения документов, совершенных на территории иностранного государства: консульская легализация и проставление апостиля.

Консульская легализация, осуществляемая в соответствии с Инструкцией о консульской легализации, утвержденной МИД СССР 06.07.1984, заключается в подтверждении соответствия документов законодательству государства их происхождения и представляет собой засвидетельствование подлинности подписи должностного лица, его статуса и, в надлежащих случаях, печати уполномоченного государственного органа на документах и актах с целью использования их в другом государстве.

Иностранные документы, предназначенные для использования на территории России, могут быть легализованы на территории того государства, где эти документы выданы, или же непосредственно в Российской Федерации. В первом случае документ сначала заверяется в Министерстве иностранных дел или ином уполномоченном органе государства, на территории которого выдан документ, а затем легализуется в консульском учреждении Российской Федерации в данном государстве. Во втором случае иностранный документ сначала заверяется в дипломатическом представительстве или консульском учреждении того государства, на территории которого был выдан документ, а затем легализуется в Департаменте консульской службы МИД России. И в том и в другом случае при необходимости может быть потребован нотариально заверенный перевод документа на русский язык.

В целях упрощения процесса признания иностранных документов в 1961 году в Гааге (Нидерланды) была подписана Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (Гаагская конвенция). Кроме Российской Федерации участниками Гаагской конвенции являются: Австралия, Австрия, Азербайджан, Албания, Андорра, Антигуа и Барбуда, Аргентина, Армения, Багамские острова, Барбадос, Беларусь, Белиз, Бельгия, Болгария, Босния и Герцеговина, Ботсвана, Бруней-Даруссалам, Вануату, Венгрия, Венесуэла, Германия, Гондурас, Гренада, Греция, Грузия, Дания, Доминика, Доминиканская Республика, Израиль, Индия, Ирландия, Исландия, Испания, Италия, Кабо-Верде (Острова Зеленого Мыса), Казахстан, Кипр, Китай (КНР), Колумбия, Корея, Латвия, Лесото, Либерия, Литва, Лихтенштейн, Люксембург, Маврикий, Македония (бывшая Югославская Республика), Малави, Мальта, Маршалловы острова, Мексика, Молдова, Монако, Монголия, Намибия, Нидерланды, Ниуэ, Новая Зеландия, Норвегия, Острова Кука, Панама, Польша, Португалия, Румыния, Сальвадор, Самоа, Сан-Марино, Сан-Томе и Принсипи, Свазиленд, Сейшельские Острова, Сент-Китс и Невис, Сент-Люсия, Сент-Винсент и Гренадины, Сербия, Словакия, Словения, Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии, США, Суринам, Тонга, Тринидад и Тобаго, Турция, Украина, Фиджи, Финляндия, Франция, Хорватия, Черногория, Чешская Республика, Швейцария, Швеция, Эквадор, Эстония, Южная Африка, Япония.

В соответствии со статьей 13 Гаагской конвенции правительство Великобритании сделало заявления о распространении действия Конвенции на территории: Джерси, Бейлиуик Гернси, Остров Мэн, Бермуды, Британская Антарктическая Территория (в споре с Аргентиной), Каймановы острова, Фолклендские острова (в споре с Аргентиной), Гибралтар, Гонконг, Монтсеррат, Святая Елена, Острова Терке и Кайкос, Виргинские острова.

В соответствии с Гаагской конвенцией на документах, совершенных компетентными органами одного государства и предназначенных для использования на территории другого государства, проставляется специальный штамп (апостиль). Апостиль "удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступало лицо, подписавшее документ, и, в надлежащем случае, подлинность печати или штампа, которым скреплен этот документ" (статья 5 Гаагской конвенции). Подпись, печать или штамп, проставляемые компетентным органом на апостиле, не требуют никакого дальнейшего заверения или легализации, а документ, на котором проставлен апостиль, может быть использован в любой из стран-участниц Гаагской конвенции.

Легализация и проставление апостиля не требуются, если международным договором предусмотрена отмена или упрощение этих процедур. Так, двусторонними договорами о взаимной правовой помощи и Конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г. с изменениями от 28 марта 1997 г.) предусмотрено, что документы, которые на территории одной из Договаривающихся Сторон изготовлены или засвидетельствованы учреждением или специально на то уполномоченным органом в пределах их компетенции и по установленной форме и скреплены официальной печатью, не требуют на территории другой Договаривающейся стороны какого-либо удостоверения (легализации). В отношении таких документов может быть потребован только их нотариально заверенный перевод.

Страны, с которыми Российская Федерация имеет двусторонние договоры о правовой помощи: Азербайджан, Алжир, Болгария, Венгрия, Вьетнам, Греция, Ирак, Италия, Кипр, Китай, КНДР, Куба, Кыргызстан, Латвия, Литва, Молдова, Монголия, Йеменская Республика, Польша, Румыния, Тунис, Финляндия, Чехословакия (фактически применяется между Российской Федерацией и Словакией и Чехией), Сербия и Черногория (правопреемник СФРЮ).

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (22 января 1993 г., Минск) (далее - Минская конвенция) вступила в силу 19 мая 1994 года, а для Российской Федерации - с 10 декабря 1994 года. Однако в соответствии со статьей 85 указанной Конвенции, ее действие распространяется и на правоотношения, возникшие до ее вступления в силу.

Государствами - участниками Минской конвенции являлись: Армения, Беларусь, Казахстан, Российская Федерация, Таджикистан, Узбекистан, Украина, Кыргызстан, Молдова, Азербайджан, Грузия и Туркменистан.

С 27 апреля 2004 г. вступила в силу Кишиневская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (7 октября 2002 г., Кишинев), которую подписала и Российская Федерация. По состоянию на 15 января 2008 г. Конвенция вступила в силу для Беларуси, Азербайджана, Казахстана, Кыргызстана, Армении, Таджикистана. В Российской Федерации выполняются внутригосударственные процедуры по ратификации Конвенции.

В связи с вступлением в силу Кишиневской конвенции Минская конвенция прекращает свое действие для государств - участников Кишиневской конвенции. Однако в отношениях с государствами - участниками Минской конвенции, не подписавшими Кишиневскую конвенцию, Минская конвенция продолжает действовать.

6.3. Лица, обладающие правом действовать от имени юридического лица без доверенности

Руководство деятельностью общества с ограниченной ответственностью (далее - ООО) осуществляется единоличным исполнительным органом общества или единоличным исполнительным органом общества и коллегиальным исполнительным органом общества.

Единоличный исполнительный орган ООО без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки. В качестве единоличного исполнительного органа общества может выступать физическое лицо, избираемое общим собранием участников либо из числа участников общества либо любое другое физическое лицо. Руководитель общества с ограниченной ответственностью - это либо генеральный директор, либо президент, либо другие.

Функции руководителя ООО может осуществлять и другое должностное лицо, например, исполнительный директор или вице-президент ООО, если такой порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений установлен положениями учредительных документов общества (пункт 4 статьи 32 и статьи 40 Федерального закона от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изменениями)).

ООО вправе передать по договору полномочия своего единоличного исполнительного органа управляющему, если такая возможность прямо предусмотрена уставом ООО.

От имени акционерного общества без доверенности действует, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор) (статья 69 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изменениями)), объем полномочий которого определяется уставом акционерного общества. Таким образом, по общему правилу, установленному законом, должность руководителя акционерного общества не может именоваться иначе как директор или генеральный директор. Однако, практика регистрации договоров показывает, что из общего правила бывают исключения, и руководителем акционерного общества может являться не только директор или генеральный директор. Так, например, руководителем одного открытого акционерного общество является президент - должность президента не входит в установленный Законом перечень руководителей, - который в силу устава от имени общества действует без доверенности, совершает сделки, представляет интересы, выдает доверенности на право представительства от имени данного акционерного общества, в том числе доверенности с правом передоверия и т.д. Пример другого должностного лица, являющегося руководителем акционерного общества - исполнительный директор, который на законных основаниях является руководителем данной организации и вправе действовать в пределах своей компетенции без доверенности.

Также по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа общества могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему).

От имени производственного кооператива в пределах полномочий, предоставленных уставом кооператива, действует без доверенности председатель кооператива, который представляет кооператив в органах государственной власти, органах местного самоуправления и организациях, распоряжается имуществом кооператива, заключает договоры и выдает доверенности, в том числе с правом передоверия (пункт 5 статьи 17 Федерального закона от 08.05.1996 N 41-ФЗ "О производственных кооперативах" (с изменениями)).

В сельскохозяйственных производственных кооперативах также председатель кооператива действует от имени кооператива без доверенности, представляет кооператив во всех органах власти и управления, в организациях, заключает договоры и выдает доверенности, в том числе с правом передоверия, и исполняет иные полномочия, предусмотренные уставом кооператива (статья 26 Федеральный закон от 08.12.1995 N 193-ФЗ "О сельскохозяйственной кооперации" (с изменениями)).

Руководителем государственного или муниципального унитарного предприятия может быть либо директор, либо генеральный директор. Перечень этих должностных лиц определен Федеральным законом от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях" (с изменениями). Конкретное наименование этого органа управления унитарного предприятия определяется уставом предприятия.

Руководитель унитарного предприятия действует от имени унитарного предприятия без доверенности, в том числе представляет его интересы, совершает в установленном порядке сделки от имени унитарного предприятия (статья 21 Федерального закона от 14.11.2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях").

Статья 26 Федерального закона от 07.08.2001 N 117-ФЗ "О кредитных потребительских кооперативах граждан (с изменениями) предусматривает должности председателя совета потребительского общества, председателя правления потребительного общества, которые наделены полномочиями без доверенности действовать от имени этих организаций.

В жилищный накопительных кооперативах директор как единоличный исполнительный орган жилищного накопительного кооператива без доверенности действует от имени кооператива, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени кооператива (пункт 3 статьи 44 Федерального закона от 30.12.2004 N 215-ФЗ "О жилищных накопительных кооперативах" (с изменениями))

В соответствии со статьей 30 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (с изменениями) исполнительный орган некоммерческой организации может быть коллегиальным и (или) единоличным. Он осуществляет текущее руководство деятельностью некоммерческой организации и подотчетен высшему органу управления некоммерческой организацией. Федеральным законом от 22.08.1996 г. N 125-ФЗ "О высшем и послевузовском профессиональном образовании" (с изменениями) установлено, что непосредственное управление высшим учебным заведением осуществляет ректор, полномочия которого определяются уставом высшего учебного заведения. Исполнение части своих полномочий ректор может передавать проректорам и другим руководящим работникам высшего учебного заведения. (Постановление Совета Министров - Правительства Российской Федерации от 26.06.1993 N 597 (с последующими изменениями) "Об утверждении Типового положения об образовательном учреждении высшего профессионального образования (высшем учебном заведении) Российской Федерации".

Следует обращать внимание на то, что организационно-правовые формы коммерческих организаций предусмотрены Кодексом (полные товарищества, товарищества на вере (коммандитные товарищества), общества с ограниченной ответственностью, акционерные общества, общества с дополнительной ответственностью, производственные кооперативы, государственные и муниципальные предприятия).

Организационно-правовые формы некоммерческих организаций также приведены в Кодексе (потребительский кооператив, общественные и религиозные организации (объединения), фонды, учреждения, ассоциации и союзы), но могут быть предусмотрены и другими законами. Таким, в частности, относятся Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (казачье общество, государственная корпорация, некоммерческое партнерство, автономная некоммерческая организация, государственная компания, автономное учреждение, частное учреждение), Федеральный закон от 1 декабря 2007 г. N 315-Ф3 "О саморегулируемых организациях" (саморегулируемая организация), Федеральный закон от 20 июля 2000 г. N 104-ФЗ "Об общих принципах организации общин коренных малочисленных народов Севера, Сибири и Дальнего Востока Российской Федерации" (община малочисленных народов), Закон Российской Федерации от 7 июля 1993 г. N 5340-1 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" (торгово-промышленная палата), Закон Российской Федерации от 20 февраля 1992 г. N 2383-I "О товарных биржах и биржевой торговле" (товарная биржа), Федеральный закон от 17 декабря 1999 г. N 211-ФЗ "Об общих принципах организации и деятельности ассоциаций экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации" (ассоциация экономического взаимодействия субъектов Российской Федерации), Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (коллегия адвокатов), Федеральный закон от 27 ноября 2002 г. N 156-ФЗ "Об объединениях работодателей" (объединение работодателей), Федеральный закон от 29 ноября 2007 г. N 286-ФЗ "О взаимном страховании" (общество взаимного страхования), Жилищный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. N 188-ФЗ (товарищества собственников жилья).

В соответствии со статьей 13 Федерального закона от 03.11.2006 N 174-ФЗ "Об автономных учреждениях" в качестве руководителя автономного учреждения могут быть директор, генеральный директор, ректор, главного врача, художественного руководителя, управляющего и другой. Указанная статья не содержит закрытого перечня наименований должности руководителя такого учреждения. Руководитель автономного учреждения без доверенности действует от имени автономного учреждения, в том числе представляет его интересы и совершает сделки от его имени.

В Федеральном законе от 19.05.1995 N 83-ФЗ "Об общественных объединениях" (с изменениями), Федеральном законе от 26.09.1997 N 125-ФЗ "О свободе совести и религиозных объединениях" (с изменениями), Федеральном законе от 11.08.1995 N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" (с изменениями), Федеральном законе от 27.11.2002 N 156-ФЗ "Об объединениях работодателей", Закон РФ от 07.07.1993 N 5340-I "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" Законе Российской Федерации от 20.02.1992 N 2383-1 "О товарных биржах и биржевой торговле", Федеральном законе от 31.05. 2002 N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" прямо не определены конкретные наименования высших органов юридических лиц. Поэтому постоянно действующие руководящие органы этих лиц указываются в уставе организации.

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Имеется в виду Федеральный закон от 19.05.1995 N 82-ФЗ "Об общественных объединениях"

В тех случаях, когда название должности лица, которое указано в заявлении как руководитель того или иного юридического лица, не совпадает с перечнем должностных лиц - руководителей, определенных соответствующим специальным законом, полномочия такого должностного лица должны определяться учредительными документами организации, например, уставом. Документальным подтверждением полномочий такого "нестандартного" руководителя могут быть заверенная копия (выписка) учредительного документа, в частности, устава, либо выписка из ЕГРЮЛ.

В настоящее время выписка из ЕГРЮЛ является наиболее убедительным документом, содержащим сведения, необходимые при проверке заявления и прилагаемых к нему документов, представленных для регистрации договоров. Например, в случае необходимости подтверждения полномочий того или иного должностного лица выступать в качестве руководителя юридического лица, при смене руководителя выписка из ЕГРЮЛ может служить документальным подтверждением полномочий того или иного руководителя, включая дату возложения полномочий на нового руководителя. Согласно подпункту "л" статьи 5 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (с последующими изменениями) в государственном реестре юридических лиц содержатся, в том числе сведения о руководителе юридического лица с указанием его фамилии, имени, отчества и должности, а также его паспортные или иные данные, удостоверяющие личность. Из положений указанного закона следует, что новый руководитель считается вступившим в должность лишь с даты внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (т.е. с даты регистрации изменений, вносимых в ЕГРЮЛ). Следовательно, юридически прежний руководитель освобождается, а на нового руководителя возлагается ответственность с даты внесения записи в ЕГРЮЛ. Другой документ, например, копия протокола общего собрания акционеров или решения участников общества о прекращении полномочий одного лица в качестве директора и назначении руководителем другого, не может являться единственным документом, удостоверяющим смену руководителя.

Помимо должностных лиц, указанных в перечне специальных законов, регулирующих деятельность юридических лиц, либо в учредительных документах, в качестве руководителя (т.е. без доверенности) могут выступать и другие.

При процедуре банкротства - внешний, конкурсный арбитражные управляющие - наделяются в полном объеме полномочиями руководителя. Основанием для этого является соответствующее определение суда. Полномочия арбитражных управляющих имеют срочный характер - по закону - один год с возможностью продления, что дополнительно устанавливается судом. В период открытия конкурсного производства (управления) полномочия конкурсного (арбитражного) управляющего и продолжительность конкурсного управления определяются Федеральным законом от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В тех случаях, когда необходимость в реализации права на распоряжение исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации возникает в период признания правообладателя банкротом и открытия конкурсного производства, уполномоченным руководителем юридического лица следует считать конкурсного (арбитражного) управляющего. Права на распоряжение имуществом юридического лица, в отношении которого начата процедура банкротства, все права и обязанности руководителя предприятия-банкрота переходят к конкурсному управляющему и имеют срочный характер, т.е. ограничены по времени. При необходимости подтверждения должным образом полномочий такого управляющего и срока действия его полномочий, следует учитывать, что единственным документом в этом случае может быть только определение соответствующего судебного органа об открытии процедуры банкротства или продлении срока ее действия, назначении управляющего или его замене на нового управляющего.

В ряде других случаев от лица правообладателя выступает ликвидатор, либо председатель ликвидационной комиссии.

Ликвидация юридического лица может быть добровольной - по решению его учредителей (участников) или уполномоченного на решение о добровольной ликвидации органа юридического лица (собрание акционеров, совет директоров и т.д.). Ликвидация может быть и принудительной - решением суда по основаниям, предусмотренным Кодексом (ликвидация юридического лица как результат одного из видов его реорганизации - присоединения - в данной работе не рассматривается).

При добровольной ликвидации - в соответствии с пунктом 3 статьи 62 Кодекса с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица, и именно она выступает в этот период от имени ликвидируемого юридического лица. Таким образом, на стадии добровольной ликвидации в качестве руководителя юридического лица выступает председатель ликвидационной комиссии, полномочия которого действуют в период деятельности ликвидационной комиссии.

В качестве руководителя юридического лица можно встретить "управляющего директора", "управляющего менеджера" и пр. Данные должностные лица в подтверждение своих полномочий как руководителя ссылаются на договор, заключенный между исполнительным органом юридического лица и управляющей организацией. В подобных случаях следует учитывать, что в соответствии с законодательством полномочия единоличного исполнительного органа юридического лица могут быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Порядок передачи полномочий определен специальными федеральными законами, регулирующими деятельность акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Так например, для руководства акционерным обществом по решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа акционерного общества могут быть преданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа акционерного общества управляющей организации или управляющему принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества (Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изменениями)). В соответствии с уставом общества с ограниченной ответственностью общее собрание его участников вправе принять решение об исполнении обязанности единоличного исполнительного органа общества коммерческой организацией либо индивидуальным предпринимателем. В этом случае общество заключает с ним гражданско-правовой договор, условия которого подлежат утверждению общим собранием участников (Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изменениями)).