Вопрос: Можно ли переквалифицировать сделку РЕПО в сделку купли-продажи ценных бумаг в случае применения зачета однородных встречных обязательств при ненадлежащем исполнении второй части сделки РЕПО? ("Московский налоговый курьер", N 11-12, июнь 2008 г.)

Можно ли переквалифицировать сделку РЕПО в сделку купли-продажи ценных бумаг в случае применения зачета однородных встречных обязательств при ненадлежащем исполнении второй части сделки РЕПО?

Согласно пункту 1 статьи 282 НК РФ под операцией РЕПО понимаются две заключаемые одновременно взаимосвязанные сделки по реализации и последующему приобретению эмиссионных ценных бумаг того же выпуска в том же количестве, осуществляемые по ценам, установленным соответствующим договором (договорами).

В случаях, если на дату исполнения второй части РЕПО обязательство по обратному приобретению (реализации) ценных бумаг полностью или частично не прекращено, но при этом осуществлена процедура урегулирования взаимных требований в соответствии с требованиями, предусмотренными в пункте 5 статьи 282 НК РФ, применяются положения, установленные данным пунктом. Об этом сказано в абзаце 3 пункта 1 статьи 282 НК РФ.

На основании пункта 5 статьи 282 НК РФ датой признания доходов (расходов) по операции РЕПО является дата исполнения (прекращения) обязательств участников по второй части РЕПО с учетом особенностей, предусмотренных в пунктах 3 и 4 статьи 282 НК РФ.

В соответствии с абзацем третьим пункта 1 статьи 282 НК РФ в случае неисполнения второй части РЕПО и при исполнении предусмотренной в договоре процедуры урегулирования взаимных требований, отвечающей требованиям, установленным данным пунктом, налоговая база по операции РЕПО определяется в следующем порядке:

- продавец по первой части РЕПО признает в целях налогообложения исполнение второй части РЕПО и одновременно реализацию ценных бумаг, не выкупленных по второй части РЕПО, по рыночной цене ценной бумаги, являющейся объектом операции РЕПО, а при отсутствии рыночной цены - по расчетной цене ценной бумаги, определяемой согласно пункту 5 или 6 статьи 280 НК РФ. При признании доходов (расходов) от реализации ценных бумаг в целях налогообложения применяются положения, установленные в статье 280 НК РФ;

- покупатель по первой части РЕПО признает в целях налогообложения исполнение второй части РЕПО и одновременно приобретение ценных бумаг, не проданных по второй части РЕПО, по рыночной цене ценной бумаги, являющейся объектом операции РЕПО, а при отсутствии рыночной цены - по расчетной цене ценной бумаги, которые определяются в соответствии с пунктом 5 или 6 статьи 280 НК РФ.

Процедура урегулирования взаимных требований при ненадлежащем исполнении второй части РЕПО должна предусматривать обязанность сторон осуществить завершение взаиморасчетов по договору в течение 30 календарных дней с даты исполнения второй части РЕПО. При этом указанная процедура может предусматривать право покупателя (продавца) по первой части РЕПО осуществить реализацию (приобретение) в течение указанного срока ценных бумаг, не поставленных по второй части РЕПО, с зачетом фактической выручки от реализации (фактических расходов на приобретение) с неисполненными денежными обязательствами по операции РЕПО, и (или) предусматривать право покупателя (продавца) по первой части РЕПО отказаться от поставки (принятия) ценных бумаг, не поставленных по второй части РЕПО, с зачетом их рыночной стоимости с неисполненными денежными обязательствами по операции РЕПО. Об этом говорится в пункте 6 статьи 282 НК РФ.

При этом в пункте 6 письма Минфина России от 18.12.2007 N 03-03-05/272 установлено следующее. Обязательства по операции РЕПО без ее переквалификации могут быть прекращены зачетом (взаимозачетом) однородных требований и обязательств, оформленных в установленном порядке. Указанный взаимозачет может быть осуществлен с использованием общепризнанных электронных систем Bloomberg, Europay, Reuters, SWIFT и др. Однородными признаются требования по поставке ценных бумаг одного выпуска или требования по оплате денежных средств в той же валюте.

Для операций, удовлетворяющих условиям статьи 282 НК РФ, которые проводятся через профессионального участника на рынке ценных бумаг, обладающего лицензией на осуществление деятельности в качестве организатора торговли на рынке ценных бумаг или фондовой бирже, применяется порядок налогообложения, предусмотренный в статье 282 НК РФ для операций РЕПО, если такие операции определяются в правилах организатора торговли или фондовой биржи как операции РЕПО.

Таким образом, если договором (иными документами, оформляющими операцию РЕПО) предусмотрена процедура урегулирования взаимных требований и она осуществлена в сроки и порядке, предусмотренные НК РФ и договором, то переквалификации в отношении такой операции РЕПО не происходит и налоговая база определяется в соответствии со статьей 282 НК РФ.

ГАРАНТ:

Разъяснения подготовлены на основании официального письма УФНС России по г. Москве исх. N 09-14/030694 от 31 марта 2008 г., подписанного заместителем руководителя Управления ФНС России по г. Москве советником государственной гражданской службы РФ 2-го класса Н.В. Прокаевой