Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 9 сентября 2011 г. N ВАС-11661/11 "Об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации"

Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе председательствующего судьи В.М. Тумаркина судей М.Г. Зориной, А.А. Поповченко рассмотрела в судебном заседании заявление открытого акционерного общества "КИТ Финанс Инвестиционный банк" (ул. Марата, 69/71, Санкт-Петербург, 191119) от 22.08.2011 о пересмотре в порядке надзора постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2011, постановления Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 09.08.2011 по делу Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области N А56-59842/2010 по заявлению открытого акционерного общества "КИТ Финанс Инвестиционный банк" к Межрегиональной инспекции ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам N 9 о признании недействительным ее решения от 08.06.2010 N 03-38/16-10.

СУД УСТАНОВИЛ:

по результатам выездной налоговой проверки за период с 01.01.2006 по 31.12.2008 инспекцией принято решение от 08.06.2010 N 03-38/16-10, которым банку в том числе доначислено 22 186 620 рублей налога на прибыль; скорректирован убыток при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль на сумму 57 749 860 рублей, начислены соответствующие суммы пеней и штрафа.

Банк обратился в арбитражный суд с заявлением о признании решения инспекции недействительным.

Решением суда первой инстанции от 21.02.2011 заявленные требования банка удовлетворены.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 12.05.2011 решение суда изменено, решение инспекции признано недействительным в части доначисления 248 548 рублей налога на прибыль, начисления соответствующих пеней и штрафа, начисления 116 614 рублей 3 копеек и 637 977 рублей пеней по налогу на добавленную стоимость, 216 456 рублей 49 копеек пеней по налогу на доходы физических лиц, привлечения к ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 123 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), в виде взыскания 64 844 рублей штрафа по налогу на добавленную стоимость и 68 527 рублей 32 копеек штрафа по налогу на доходы физических лиц.

В остальной части в удовлетворении заявления отказано.

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа постановлением от 09.08.2011 постановление суда апелляционной инстанции оставил без изменения.

В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, банком ставится вопрос о пересмотре в порядке надзора постановлений судов апелляционной и кассационной инстанций как принятых с нарушением норм материального права по неверно установленным обстоятельствам по делу.

Банк ссылается на неправильное применение судами апелляционной и кассационной инстанций положений пунктов 3 и 5 статьи 280 Кодекса и статей 433, 444, 455 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку местом заключения сделок с иностранными контрагентами, является территория Республики Кипр, в связи с чем подлежит применению рыночная цена ценных бумаг, определенная по правилам пункта 6 статьи 280 Кодекса. По мнению банка, исчисление налога исходя из фактической цены реализации им еврооблигаций, соответствующей средней цене закрытия рынка (по сведениям информационной системы Блумберг), отвечает требованиям статей 40 и 280 Кодекса.

Рассмотрев и обсудив доводы, изложенные в заявлении, а также исходя из содержания судебных актов, коллегия судей не усматривает оснований, предусмотренных статьей 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для пересмотра оспариваемых судебных актов в порядке надзора.

Как следует из судебных актов, инспекцией доначислен налог на прибыль и скорректирована сумма убытка по этому налогу в связи с применением для целей налогообложения доходов банка минимальных цен продажи еврооблигаций, зафиксированных на организованном рынке ценных бумаг (ЗАО "Фондовая биржа ММВБ"), а не цен их фактической реализации.

Особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами установлена статьей 280 Кодекса и зависит от признания их обращающимися либо не обращающимися на рынке ценных бумаг.

Из пункта 3 статьи 280 Кодекса (в редакции, действующей в проверяемый период) следует, что ценные бумаги признаются обращающимися на организованном рынке ценных бумаг при одновременном соблюдении следующих условий: если они допущены к обращению хотя бы одним организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с национальным законодательством, если информация об их ценах (котировках) публикуется в средствах массовой информации (в том числе электронных) либо может быть представлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение трех лет после даты совершения операций с ценными бумагами, если по ним рассчитывается рыночная котировка, когда это предусмотрено соответствующим национальным законодательством. Под национальным законодательством понимается законодательство того государства, на территории которого осуществляется обращение ценных бумаг (заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход права собственности на ценные бумаги, в том числе и вне организованного рынка ценных бумаг).

Как установлено судом, еврооблигации, реализованные банком иностранным компаниям "DLG Securities Limited" (Кипр) и "KFI Securities Limited" (Кипр), соответствуют условиям, установленным пунктом 3 статьи 280 Кодекса, так как названные ценные бумаги допущены к обращению российским организатором торговли в лице фондовой биржи, на сайте которой публикуются информация о ценах (в том числе минимальной, максимальной и средневзвешенной цены), даты проведения торгов, количество и объем сделок.

Поэтому доход по сделкам с еврооблигациями определяется по правилам пункта 5 статьи 280 Кодекса.

Поскольку в данном случае фактическая цена реализации банком еврооблигаций была ниже минимальной цены, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг, инспекцией обоснованно скорректированы доходы банка.

В связи с изложенным дело не подлежит передаче на рассмотрение в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации

Руководствуясь статьями 299, 301, 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

в передаче дела N А56-59842/2010 Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2011 и постановления Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 09.08.2011 отказать.

Председательствующий судья

В.М. Тумаркин

Судьи

М.Г. Зорина А.А. Поповченко