Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 марта 2012 г. N ВАС-76/12 "О передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации"

Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе председательствующего судьи Сарбаша С.В., судей Валявиной Е.Ю. и Дедова Д.И рассмотрела в судебном заседании заявление компании "Симан Франсе" (Ciments Franзais; Тур Ариан, 5 Плас де ля Пирамид, 92800-Путо, Франция; далее - компания "Симан Франсе") о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда Кемеровской области от 13.08.2011 по делу N А27-4626/2009, постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26.09.2011 и постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 06.12.2011 по тому же делу.

СУД УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Финансово-промышленный союз "Сибконкорд" (далее - союз "Сибконкорд") обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области к открытому акционерному обществу "Холдинговая компания "Сибирский цемент" (Российская Федерация; далее - компания "Сибирский цемент"), компании "Симан Франсе", акционерному обществу "Истанбул Чименто Ятырымлары" (Эstanbul Зimento Yatэrэmlarэ; Турция) о признании недействительным договора о покупке акций от 26.03.2008 и применении последствий его недействительности в виде возврата компанией "Симан Франсе" компании "Сибирский цемент" 50 000 000 евро первоначального взноса.

Решением от 13.08.2010 Арбитражного суда Кемеровской области иск удовлетворен.

Постановлением от 26.09.2011 Седьмого арбитражного апелляционного суда оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 06.12.2011 судебные акты оставил без изменения.

В заявлении, поданном в порядке надзора в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, компания "Симан Франсе" просит отменить оспариваемые судебные акты, ссылаясь на нарушение норм процессуального права, права международных договоров, их единообразного толкования и применения.

Рассмотрев указанное заявление о пересмотре в порядке надзора судебных актов, изучив материалы дела, суд пришел к выводу, что дело подлежит передаче в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора по следующим основаниям.

Как установлено судами и подтверждается материалами дела, компанией "Симан Франсе" (продавец), компанией "Сибирский цемент" (покупатель) и акционерным обществом "Истанбул Чименто Ятырымлары" 26.03.2008 заключен договор о покупке определенного в нем количества акций компаний Set Group Holding A.S.; Afyon Cimento Sanaj T.A.S. и Set Beton Madencilik Sanyi ve Ticaret A.S., инкорпорированных в Турецкой Республике. По условиям договора общая стоимость приобретаемых покупателем акций составляет 577 300 000 евро, 377 300 000 евро из которых оплачивается наличными денежными средствами, в том числе 50 000 000 евро первоначального взноса - в течение четырех рабочих дней со дня заключения договора, остальная сумма оплачивается покупателем не позднее 7 рабочих дней до прекращения договора, а 200 000 000 евро должны быть уплачены акциями компании "Сибирский цемент".

Платежным поручением от 31.03.2008 N 6 компанией "Сибирский цемент" на счет компании "Симан Франсе" перечислены 50 000 000 евро.

Решением внеочередного общего собрания акционеров компании "Сибирский цемент" договор от 26.03.2008 одобрен как крупная сделка (протокол от 24.05.2008).

В связи с неисполнением компанией "Сибирский цемент" своих обязательств по договору о покупке акций от 26.03.2008, предусмотренных его параграфами 3.3 и 3.5, в том числе обязательства уплатить остаток покупной цены и передать акции в оплату приобретаемых, передать копии документов, а также совершить иные действия, компания "Симан Франсе" расторгла договор на основании параграфов 3.7 и 7.4 договора, направив контрагентам по договору уведомление от 21.10.2008. При этом компанией в соответствии с условиями договора (параграф 3.7 (b)) указанный первоначальный взнос был удержан в связи с неисполнением договора другой стороной.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 04.02.2009 по делу N А27-16841/2008-3 указанное решение внеочередного общего собрания акционеров компании "Сибирский цемент", в том числе и в части одобрения договора о покупке акций от 26.03.2008, признано недействительным по иску союза "Сибконкорд" к компании "Сибирский цемент", поскольку во внеочередном собрании акционеров компании "Сибирский цемент" от союза "Сибконкорд" принимал участие неуполномоченный представитель.

Частичным решением 7.12.2010 Международный арбитражный суд Международной торговой палаты признал в том числе договор о покупке акций от 26.03.2008 действительным, расторжение компанией "Симан Франсе" названного договора и удержание ею 50 000 000 евро, полученным от компании "Сибирский цемент", правомерным. В удовлетворении встречного требования компании "Сибирский цемент" о признании недействительным договора о покупке акций от 26.03.2008 и возвращении ей 50 000 000 евро Международный арбитражный суд Международной торговой палаты отказал.

Будучи акционером компании "Сибирский цемент" и владельцем 14 265 675 ее обыкновенных именных акций (47 процентов уставного капитала компании "Сибирский цемент"), а также полагая, что договор о покупке акций от 26.03.2008 является крупной сделкой для компании "Сибирский цемент", заключенной с нарушением требований статей 42, 78, 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) без надлежащего одобрения, союз "Сибконкорд" обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Суды первой и апелляционной инстанции, оценив соотношение данных бухгалтерского баланса на 31.12.2007 и стоимости акций по договору, на основании части 1 статьи 78 Закона об акционерных обществах (в редакции, действующей в период существования спорных правоотношений) сочли, что сделка является крупной для компании "Сибирский цемент", поскольку стоимость акций по спорному договору составляет более 50 процентов балансовой стоимости ее активов на последнюю отчетную дату.

Суды также установили, что названная сделка не одобрена общим собранием акционеров компании "Сибирский цемент" в порядке, установленном статьей 79 Законом об акционерных обществах, поскольку решением Арбитражного суда Кемеровской области от 04.02.2009 по делу N А27-16841/2008-3 решение внеочередного общего собрания акционеров компании "Сибирский цемент" о ее одобрении признано недействительным. Кроме того суды сделали вывод, что, перечислив компании "Симан Франсе" 50 000 000 евро, компания "Сибирский цемент" лишилась 44 процента своих активов и не получила взамен встречного предоставления, что свидетельствует об убытках и неблагоприятных последствиях как для самой компании "Сибирский цемент", так и для союза "Сибконкорд" как ее акционера.

Руководствуясь статьями 78, 79 Закона об акционерных обществах (в редакции, действующей в период спорных правоотношений), суды первой и апелляционной инстанций признали спорную сделку недействительной, и на основании статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации обязали компанию "Симан Франсе" возвратить 50 000 000 евро компании "Сибирский цемент".

Суд кассационной инстанций согласился с выводами суда первой и апелляционной инстанций.

Между тем судами не учтено следующее.

В соответствии с абзацем вторым пункта 38 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" иски акционеров о признании недействительными сделок, заключенных акционерными обществами, могут быть удовлетворены в случае представления доказательств, подтверждающих нарушение прав и законных интересов акционера.

К таким доказательствам могут относиться доказательства наличия у акционера убытков, связанных с совершением акционерным обществом оспариваемой сделки. При этом наличие убытков от сделки в контексте нарушения прав акционера должно оцениваться не по результатам исполнения на момент оспаривания совершенной обществом сделки отдельных обязательств, а с учетом оценки всей совокупности взаимных обязательств сторон и условий договора.

Совершенная в противоречие с законом крупная сделка может признаваться недействительной, если она является явно невыгодной для акционерного общества. Применительно к сделкам купли-продажи это может выражаться в отчуждении имущества акционерного общества по цене, существенно ниже рыночной или в приобретении имущества для акционерного общества по существенно завышенной цене.

Кроме того, для признания договора недействительным основания его недействительности должны иметь место либо до его заключения, либо в момент его заключения, ни никак не после. Действия по исполнению договора сами по себе не могут служить основанием для его недействительности постольку, поскольку они не порочат сам договор. Неисполнение или ненадлежащее исполнение хозяйственным обществом крупной сделки, которые влекут для него негативные последствия (например, потерю задатку), не могут служить основанием для квалификации этой сделки как убыточной для акционеров, если только не будет доказано, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения или ненадлежащего исполнения и причинения убытков акционерам.

Поэтому перечисление компанией "Сибирский цемент" компании "Симан Франсе" 50 000 000 евро без получения встречного предоставления до одобрения договора о покупке акций от 26.03.2008 как крупной сделки не свидетельствует об убыточном характере всей сделки и нарушении прав союза "Сибконкорд", а вывод судов о нарушении спорной сделкой прав и законных интересов союза "Сибконкорд" как акционера компании "Сибирский цемент" спорной сделкой является неправомерным.

При указанных обстоятельствах дело подлежит передаче в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для определения единообразного толкования норм права в практике их применения.

Руководствуясь статьями 299, 300, 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации

ОПРЕДЕЛИЛ:

1. Передать в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дело Арбитражного суда Кемеровской области N А27-4626/2009 для пересмотра в порядке надзора решения от 13.08.2011, постановления Седьмого арбитражного апелляционного суда от 26.09.2011 и постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 06.12.2011 по указанному делу.

ГАРАНТ:

См. постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 июня 2012 г. N 76/12

2. Направить копии настоящего определения, заявления о пересмотре судебного акта в порядке надзора и прилагаемых к нему документов лицам, участвующим в деле.

3. Предложить лицам, участвующим в деле, представить отзывы в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации на заявление о пересмотре судебного акта в порядке надзора до 10.05.2012 года.

Председательствующий судья

С.В. Сарбаш

Судьи

Е.Ю. Валявина Д.И. Дедов