Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 февраля 2013 г. N ВАС-576/13 "Об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации"

Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе председательствующего судьи Воронцовой Л.Г. и судей Ксенофонтовой Н.А., Шилохвоста О.Ю. рассмотрела в судебном заседании заявление открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 11" от 27.12.2012 о пересмотре в порядке надзора постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2012 и постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 03.10.2012 по делу N А46-16369/2011 Арбитражного суда Омской области по иску открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 11" (г. Новосибирск, далее - компания) к муниципальному предприятию города Омска "Тепловая компания" (г. Омск, далее - предприятие) о взыскании 667 289 рублей 16 копеек стоимости сверхнормативных потерь на трех участках теплотрассы за период с 13.09.2011 по 30.09.2011.

СУД УСТАНОВИЛ:

решением от 13.03.2012 иск удовлетворен.

Судебный акт мотивирован ненадлежащим исполнением предприятием обязательства по оплате стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии, возникших в принадлежащих ему объектах сетевого хозяйства при передаче тепловой энергии другим потребителям, исходя из акта обследования теплотрассы.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2012, оставленным без изменения постановлением кассационной инстанции, решение изменено, с предприятия в пользу компании взыскано 565 499 рублей 29 копеек стоимости сверхнормативных потерь тепловой энергии. Во взыскании 101 789 рублей 87 копеек, являющихся суммой налога на добавленную стоимость (далее - НДС) отказано.

Суды исходили из отсутствия оснований для начисления НДС на стоимость тепловых потерь.

В заявлении о пересмотре в порядке надзора постановлений судов апелляционной и кассационной инстанций компания просит их отменить в части отказа во взыскании НДС, оставить в силе решение, ссылаясь на существенное нарушение ее прав и нарушение единообразия толкования и применения норм права арбитражными судами.

Ознакомившись с доводами заявителя, суд надзорной инстанции не усматривает оснований для передачи дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации.

Судами установлено, что согласно заключенному с компанией (энергоснабжающей организацией) договору на оказание услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя и купли-продажи тепловой энергии, теплоносителя, используемых на технологические нужды, от 03.06.2010 N 05.125.471.10 предприятие (сетевая организация) обязалось осуществлять услуги по передаче тепловой энергии от границы раздела балансовой принадлежности тепловых сетей с энергоснабжающей организацией до тепловых сетей (теплопотребляющих устройств) абонентов в количестве, полученном от энергоснабжающей организации, за вычетом нормативных потерь тепловой энергии на тепловых сетях предприятия.

В результате обследования 13.09.2011 состояния принадлежащих ответчику надземных теплотрасс установлено нарушение в виде отсутствия тепловой изоляции, о чем составлен акт от 13.09.2011, предписывающий сетевой организации восстановить тепловую изоляцию на обследованных участках.

Ссылаясь на потерю тепловой энергии в сетях предприятия в период с 13.09.2011 по 30.09.2011, компания обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

Установив нарушение режима теплопотребления на спорном участке теплотрассы, суд первой инстанции удовлетворил иск полностью.

Между тем, суды апелляционной и кассационной инстанций из взыскиваемой стоимости сверхнормативных потерь исключили сумму НДС, поскольку теряемая тепловая энергия не была получена ее потребителями, а предприятие не является потребителем энергии.

Ссылка компании на необоснованное исключение судами из стоимости тепловой энергии на компенсацию сверхнормативных потерь в сетях ответчика суммы НДС, поскольку им отражается реализация тепловой энергии не только потребителям, но и ответчику как транзитной организации в части потерь, которая согласно статье 168 Налогового кодекса Российской Федерации подлежит оплате последним по цене с учетом суммы НДС, была предметом оценки судов и отклонена.

Суды исходили из того, что согласно пункту 1 статьи 39 Налогового кодекса Российской Федерации реализацией товаров организацией признается передача на возмездной основе права собственности на товары.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 названного Кодекса объектом обложения НДС признается реализация товаров на территории Российской Федерации.

В данном случае тепловая энергия является теряемой и ответчик, осуществляющий передачу тепловой энергии, ее потребителем не является. Поэтому оснований для применения статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации, предусматривающей обязанность налогоплательщика при реализации товара дополнительно к цене (тарифу) предъявить к оплате покупателю этого товара соответствующую сумму НДС, не имелось.

Выводы судов соответствуют правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.09.2009 N 4762/09.

Иная оценка заявителем обстоятельств спора не свидетельствуют о неправильном применении судами норм права.

С учетом изложенного оснований, предусмотренных статьей 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для передачи дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, не имеется.

Руководствуясь статьями 299, 301, 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Высший Арбитражный Суд Российской Федерации

ОПРЕДЕЛИЛ:

в передаче дела N А46-16369/2011 Арбитражного суда Омской области в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора постановления Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.06.2012 и постановления Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 03.10.2012 отказать.

Председательствующий судья

Л.Г. Воронцова

Судьи

Н.А. Ксенофонтова О.Ю. Шилохвост