Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 12 сентября 2013 г. N ВАС-12148/13 "Об отказе в передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации"

Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе председательствующего судьи В.М. Тумаркина, судей Е.Н. Зарубиной, М.Г. Зориной рассмотрела в судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью "К5 Ритейл" (ул. Профсоюзная, 26/44, пом. II/комн.1, Москва, 117292) от 15.08.2013 о пересмотре в порядке надзора постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 04.07.2013 по делу Арбитражного суда города Москвы N А40-123538/12-140-783 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "К5 Ритейл" к Инспекции ФНС России N 28 по городу Москве (ул. Сивашская,, д. 5, Москва, 117149) об обязании возместить 58 779 649 рублей налога на добавленную стоимость.

СУД УСТАНОВИЛ:

по результатам камеральной налоговой проверки налоговой декларации за IV квартал 2011 года, в которой обществом заявлено к вычету 55 673 007 рублей 44 копейки налога на добавленную стоимость, уплаченного в составе суммы компенсации (отступного) по договору о размещении терминалов, инспекция приняла решения от 13.09.2012 об отказе в применении налогового вычета и отказе в привлечении к налоговой ответственности.

Мотивом для принятия инспекцией упомянутых решений послужил вывод об искусственном создании условий, при которых у общества "К5 Ритейл" возникла обязанность по уплате 364 967 493 рублей 19 копеек компенсации (квалифицированных обществом в качестве отступного) за невозможность исполнить обязательство по установке терминалов.

Полагая, что решение инспекции об отказе в применении налогового вычета противоречит статьям 169, 171, 172 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс), нарушает права и законные интересы общества, оно обратилось в арбитражный суд с упомянутым заявлением.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.12.2012, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2013, заявленное требование удовлетворено.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 04.07.2013 решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции отменены, в удовлетворении требования отказано.

В заявлении, поданном в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, обществом ставится вопрос о пересмотре в порядке надзора постановления суда кассационной инстанции как принятого с нарушением норм права.

Рассмотрев доводы, изложенные в заявлении, исходя из содержания судебных актов, коллегия судей оснований, предусмотренных статьей 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для пересмотра в порядке надзора оспариваемого судебного акта не установила.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции по результатам рассмотрения кассационной жалобы вправе отменить решение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции полностью или в части и, не передавая дело на новое рассмотрение, принять новый судебный акт, если фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом первой и апелляционной инстанций на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, но этим судом неправильно применена норма права.

Суд кассационной инстанции признал, что судами первой и апелляционной инстанции фактические обстоятельства по делу, установлены полностью (закрытое акционерное общество "ИКС 5 Недвижимость", получившее от общества "К5 Ритейл" компенсацию (отступное) в размере 364 967 493 рублей 19 копеек в связи с невозможностью исполнения обязательств по установке терминалов, вернуло обществу "К5 Ритейл" 364 967 493 рубля 19 копеек аванса за услуги, подлежащие оказанию в отношении будущего размещения терминалов) и сделал вывод об отсутствии в данном случае операций, подлежащих включению в объект обложения налогом на добавленную стоимость, и как следствие, об отсутствии у общества "К5 Ритейл" права на налоговый вычет сумм налога на добавленную стоимость.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 146 Кодекса объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации.

В соответствии со статьей 409 Гражданского кодекса Российской Федерации по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.).

Общество "К5 Ритейл", получив 29.12.2011 от общества "Объединенная система моментальных платежей" по соглашению о перемене лиц в обязательстве права и обязанности по договору о размещении и эксплуатации терминалов на площадках общества "ИКС 5 Недвижимость", 30.12.2011 заключило соглашение о невозможности исполнения этих обязательств.

Поскольку общество "К5 Ритейл" к размещению терминалов не приступало, общество "ИКС 5 Недвижимость" услуг, связанных с размещением терминалов, не оказывало, отступному, выплаченному по соглашению от 30.12.2011, операции, признаваемые объектом обложения налогом на добавленную стоимость, не корреспондируют.

Учитывая изложенное и руководствуясь статьями 299, 301, 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Суд

ОПРЕДЕЛИЛ:

в передаче дела N А40-123538/12-140-783 Арбитражного суда города Москвы в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 04.07.2013 отказать.

Председательствующий судья

В.М. Тумаркин

Судьи

Е.Н. Зарубина М.Г. Зорина