Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 октября 2013 г. N ВАС-10314/13 "О передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации" (ключевые темы: аффилированные лица - неосновательное обогащение - точка присоединения - услуга по пропуску трафика - телекоммуникационные сети)

Определение Высшего Арбитражного Суда РФ от 4 октября 2013 г. N ВАС-10314/13
"О передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации"

Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе председательствующего судьи Балахничевой Р.Г., судей Воронцовой Л.Г, Ксенофонтовой Н.А. рассмотрела в судебном заседании заявление открытого акционерного общества "Российская телекоммуникационная сеть" от 17.07.2013 N 05-15-13/754 о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда города Москвы от 06.12.2012 по делу N А40-66834/12-132-252, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2013 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 06.06.2013 по тому же делу по иску открытого акционерного общества "Российская телекоммуникационная сеть", г. Москва к закрытому акционерному обществу "Полет-Связь", г. Москва о взыскании 596 626 рублей задолженности за оказанные услуги по пропуску трафика в период с мая 2008 года по июнь 2011 года и 40 683 рублей 42 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 19.09.2011 по 25.07.2012 и по встречному иску закрытого акционерного общества "Полет-Связь" к открытому акционерному обществу "Российская телекоммуникационная сеть" о взыскании 1 095 563 рублей 10 копеек неосновательного обогащения

УСТАНОВИЛА:

Открытое акционерное общество "Российская телекоммуникационная сеть" (далее - общество "РТС") обратилось в Высший Арбитражный Суд Российской Федерации с заявлением о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда города Москвы от 06.12.2012 по делу N А40-66834/12-132-252, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2013 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 06.06.2013 по тому же делу.

Рассмотрев материалы дела и изучив доводы заявителя, судебная коллегия пришла к выводу о том, что заявление о передаче дела в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Общество "РТС" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к закрытому акционерному обществу "Полет-Связь" (далее - ЗАО "Полет-Связь") о взыскании 596 626 рублей задолженности за услуги по пропуску трафика, оказанные по договору о присоединении сетей электросвязи от 20.06.2006 N 23-06/ПСТ-3509 (далее - договор) и 40 683 рублей 42 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами.

ЗАО "Полет-Связь" обратилось со встречным иском о взыскании 1 095 563 рублей 10 копеек неосновательного обогащения, возникшего на стороне ОАО "РТС" в связи с исполнением в период с апреля 2008 года по июнь 2012 года ничтожного условия пункта 1.2 приложения N 4 к договору в части установления минимального ежемесячного платежа в сумме 18 600 рублей (превышающего 900 рублей), прикрывающего сделку по техническому обслуживанию точек присоединения.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06.12.2012 в удовлетворении первоначального иска отказано, встречный иск удовлетворен частично, с ОАО "РТС" в пользу ЗАО "Полет-Связь" взыскано 766 343 рублей 10 копеек неосновательного обогащения, в остальной части встречного иска отказано за пропуском срока исковой давности.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2013 ЗАО "Полет-Связь" заменено на правопреемника - общество с ограниченной ответственностью "Полет-Связь" (далее - ООО "Полет-Связь"); решение суда первой инстанции от 06.12.2012 в части отказа в удовлетворении первоначального иска отменено, с ООО "Полет-Связь" в пользу ОАО "РТС" взыскано 113 968 рублей 12 копеек основного долга и 7 793 рубля 74 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами, в остальной части первоначального иска отказано; решение по встречному иску оставлено без изменения, произведен зачет требований по обоим искам, в результате которого с ОАО "РТС" в пользу ООО "Полет-Связь" взыскано 644 581 рубль неосновательного обогащения.

Федеральный арбитражный суд Московского округа постановлением от 06.06.2013 произвел замену ООО "Полет-Связь" на правопреемника - общество с ограниченной ответственностью "Наука-Связь" (далее - ООО "Наука-Связь"), постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2013 изменено в части размера удовлетворенных требований по первоначальному иску, взыскано с ООО "Наука-Связь" в пользу ОАО "РТС" 268 309 рублей 26 копеек основного долга и 18 304 рубля 65 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами, в остальной части первоначального иска отказано; в части удовлетворения встречного иска оставлено без изменения, произведен зачет первоначального и встречного исков, с ОАО "РТС" в пользу ООО "Наука-Связь" взыскано 479 729 рублей 19 копеек неосновательного обогащения.

Суды всех инстанций исходили из того, что ОАО "РТС" является дочерним предприятием открытого акционерного общества "ЦентрТелеком" (далее - ОАО "ЦентрТелеком"), являющегося оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования, внесенным в Реестр операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования (далее - Реестр операторов), которому принадлежит 100 % акций ОАО "РТС", вследствие чего на ОАО "РТС" как на входящее в группу аффилированных лиц ОАО "ЦентрТелеком" распространяется действие императивно установленного запрета на взимание платы за обслуживание точки присоединения и установление гарантированного платежа в сумме, превышающей оплату 1000 минут оказания услуг по пропуску трафика на одну точку присоединения.

В связи с этим суды, исходя из пункта 1.2.2 приложения N 4 к договору, согласно которому стоимость услуги завершения вызова на сеть другого оператора связи составляет 0,45 рублей за одну минуту (или 900 рублей ежемесячно за 2000 минут), признали ничтожным как притворную сделку (часть 2 статьи 170 Гражданского кодекса Российской Федерации) пункт 1.2 того же приложения в части установления минимального ежемесячного платежа в размере 18 600 рублей (то есть в части, превышающей 900 рублей), включающего базовый трафик в объеме 2000 минут в месяц по услуге завершения вызова на сеть другого оператора связи, прикрывающим сделку по техническому обслуживанию точек присоединения, что недопустимо в силу постановления Правительства Российской Федерации от 14.11.2007 N 776 "О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 19.10.2005 N 627", которым с 01.03.2008 из предельной стоимости услуги присоединения были исключены расходы, связанные с эксплуатационно-техническим обслуживанием и ремонтом средств связи, образующих точку присоединения.

По указанным основаниям суды отклонили доводы ОАО "РТС" о том, что оно не является оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования, и не внесено в Реестр операторов, что подтверждено имеющимися в деле письмами Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзора).

В заявлении о пересмотре оспариваемых судебных актов в порядке надзора ОАО "РТС" просит их отменить в части удовлетворения встречного иска, ссылаясь на неправильное применение норм материального права и нарушение единообразия в толковании и применении норм материального права.

Изучение судебно-арбитражной практики свидетельствует о разных подходах в толковании и применении арбитражными судами норм статей 2, 19, 20 Федерального закона от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон о связи") в части, касающейся определения критериев отнесения операторов связи к операторам связи, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования.

В одних случаях суды исходят из того, что оператор связи является оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования лишь в случае, когда он сам, а не аффилированные с ним лица, внесен в Реестр операторов в соответствии с Положением о ведении Реестра операторов, занимающих существенное положение в сети связи общего пользования, утвержденным приказом Министерства информационных технологий и связи Российской Федерации от 19.05.2005 N 55 (зарегистрирован в Министерстве юстиции Российской Федерации 06.06.2005, далее - Положение о ведении реестра).

В других случаях, как в данном, суды признают оператора, не внесенного в Реестр операторов, но являющегося аффилированным лицом (входящим в группу аффилированных лиц) другого оператора, внесенного в этот Реестр, оператором связи, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования.

Однако в том случае, если второй подход признать правильным, судебная коллегия полагает необходимым отметить следующее.

Согласно пункту 11 статьи 2 Закона о связи оператором, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования, признается оператор, который вместе с аффилированными лицами обладает в географически определенной зоне нумерации или на всей территории Российской Федерации не менее чем двадцатью пятью процентами монтированной емкости либо имеет возможность осуществлять пропуск не менее чем двадцати пяти процентов трафика.

Таким образом, квалифицирующими признаками являются не только аффилированность, но и обладание вместе с аффилированными лицами в географически определенной зоне нумерации или на всей территории Российской Федерации: 1) не менее чем двадцатью пятью процентами монтированной емкости, 2) возможностью осуществлять пропуск не менее чем двадцати пяти процентов трафика.

Географически определяемые зоны нумерации идентифицируются кодом АВС.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 13.07.2004 N 350 "Об утверждении Правил распределения и использования ресурсов нумерации единой сети электросвязи Российской Федерации", приказами Министерства информационных технологий и связи Российской Федерации от 03.08.2005 N 95 "Об изменении закрепления кодов географически определяемых зон нумерации (кодов АВС) и кодов географически не определяемых зон нумерации (кодов DEF)" и от 17.11.2006 N 142 "Об утверждении и введении в действие Российской системы и плана нумерации" в субъектах Российской Федерации городе Москве и Московской области значениями кодов АВС данных географически определенных зон нумерации являются соответственно 495, 499 и 496, 498.

Однако в судебных актах всех инстанций отсутствуют какие-либо выводы о том, в какой географически определенной зоне нумерации (или на всей территории Российской Федерации) ОАО "РТС" вместе с аффилированными лицами (ОАО "ЦентрТелеком", в настоящее время - ОАО "Ростелеком") обладает не менее чем двадцатью пятью процентами монтированной емкости либо имеет возможность пропускать не менее чем двадцать пять процентов трафика, и в какой географически определенной зоне нумерации заключенный между сторонами договор предусматривает оказание услуг по пропуску трафика.

Судебные акты не содержат также мотивов и ссылок на доказательства, позволяющие прийти к выводу об обладании ОАО "РТС" вместе с аффилированными лицами не менее чем двадцатью пятью процентами монтированной емкости в соответствующей географически определенной зоне нумерации либо о возможности этого оператора с аффилированными лицами осуществлять в соответствующей географически определенной зоне нумерации пропуск не менее чем двадцати пяти процентов трафика.

Учитывая изложенное, судебная коллегия полагает, что принятые по делу судебные акты нарушают единообразие в толковании и применении арбитражными судами норм права, что в соответствии с пунктом 1 статьи 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для их пересмотра в порядке надзора.

Руководствуясь статьями 299, 301, 304 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

передать в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации дело N А40-66834/12-132-252 Арбитражного суда города Москвы для пересмотра в порядке надзора решения от 06.12.2012, постановления Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2013 и постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 06.06.2013 по тому же делу.

Направить копии определения, заявления и прилагаемых к нему документов лицам, участвующим в деле.

Предложить лицам, участвующим в деле, представить отзыв в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации на заявление о пересмотре судебных актов в порядке надзора до 7 ноября 2013 г.

Председательствующий судья

Р.Г. Балахничева

Судьи

Л.Г. Воронцова Н.А. Ксенофонтова