О наличных валютных операциях и переводах без открытия счета
Проблемы правового регулирования переводов без открытия банковского счета на территории РФ между резидентами и нерезидентами уже были предметом запроса АРБ в Банк России (письмо АРБ от 03.07.07 N А-02/5-343), на который был получен ответ Банка России от 31.08.07 года N 12-1-5/1970. С момента получения ответа из ЦБ РФ ассоциация столкнулась с многочисленными жалобами кредитных организаций, которые ссылались на противоположные мнения ряда органов, включая разъяснения некоторых территориальных учреждений Банка России (см. ниже), и обосновывали свою точку зрения на указанную проблему.
В силу особой спорности порядка регулирования переводов без открытия счета на территории Российской Федерации между физическими лицами - резидентами и физическими лицами - нерезидентами АРБ еще раз обратилась в ЦБ РФ с просьбой высказать окончательное официальное мнение Банка России, устранив спорный характер затронутой проблемы.
В запросе АРБ говорится, что, согласно мнению ЦБ РФ, изложенному в письме от 31.08.07 года N 12-1-5/1970, переводы на территории Российской Федерации без открытия счетов, осуществляемые между двумя нерезидентами, не противоречат российскому валютному законодательству. Такие же переводы, осуществляемые между физическими лицами - резидентами и физическими лицами - нерезидентами, не допускаются российским валютным законодательством. При этом валюта платежа значения не имеет.
Запрет на осуществление переводов без открытия счета между резидентами и нерезидентами на территории Российской Федерации обосновывается следующим. В соответствии со статьей 6 Федерального закона от 10.12.03 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - закон N 173-ФЗ) валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьей 11 закона N 173-ФЗ (купля-продажа иностранной валюты). На первый взгляд, валютные операции в наличной валюте (Российской Федерации или иностранной) также разрешены. Между тем статьей 14 закона N 173-ФЗ установлен исчерпывающий перечень разрешенных валютных операций, которые могут осуществляться резидентами (юридическими и физическими лицами) без открытия счетов, т.е. в наличной форме. В указанный перечень входят некоторые расчетные операции с нерезидентами. Получается, что, несмотря на название "Права и обязанности резидентов при осуществлении валютных операций", статья 14 закона N 173-ФЗ косвенным образом ограничивает наличные валютные операции нерезидентов.
Согласно противоположной точке зрения, изложенной в письме МГТУ ЦБ РФ от 05.06.06 N 11-15-2-7/37340, переводы, осуществляемые на территории Российской Федерации между резидентами и нерезидентами без открытия счетов, не противоречат российскому валютному законодательству.
Для обоснования данной правовой позиции используются следующие аргументы.
В соответствии с подпунктом "б" пункта 9 части 1 статьи 1 закона N 173-ФЗ переводы без открытия банковского счета могут быть квалифицированы как валютные операции.
В соответствии со статьей 6 закона N 173-ФЗ валютные операции между резидентами и нерезидентами осуществляются без ограничений, за исключением валютных операций, предусмотренных статьями 7, 8 и 11 закона N 173-ФЗ. Как видно из процитированной нормы, статья 14 закона N 173-ФЗ, ограничивающая на территории Российской Федерации переводы без открытия счетов с участием резидентов, в указанном перечне исключений отсутствует. Следовательно, ее действие не распространяется на валютные операции в виде переводов денежных средств без открытия счетов, которые осуществляются на территории Российской Федерации между резидентами и нерезидентами. Ее действие затрагивает только переводы между двумя резидентами.
В соответствии с частью 3 статьи 14 закона N 173-ФЗ расчеты при осуществлении валютных операций производятся физическими лицами - резидентами через банковские счета в уполномоченных банках, порядок открытия и ведения которых устанавливается Банком России. Исключение составляет ряд валютных операций, к числу которых относятся также переводы без открытия счета с участием физических лиц - резидентов, осуществляемые из Российской Федерации и в Российскую Федерацию. Таким образом, часть 3 статьи 14 закона N 173-ФЗ не позволяет физическим лицам - резидентам совершать переводы в иностранной валюте без открытия счетов на территории Российской Федерации. Следовательно, в отношении этих валютных операций должно применяться общее правило об их совершении через банковские счета, открытые в уполномоченных банках.
Представляется, что при совершении переводов без открытия счетов плательщиком и получателем платежа переводимые ими денежные средстве все же проходят через банковские счета в уполномоченных банках, в связи с чем требование части 3 статьи 14 закона N 173-ФЗ не нарушается. Для толкования части 3 статьи 14 закона N 173-ФЗ необходимо учесть, во-первых, что переводимые резидентами и нерезидентами денежные средства обязательно проходят через корреспондентские счета уполномоченных банков, которым дано это поручение. Во-вторых, эти действия охватываются понятием "безналичные расчеты", а статья 14 закона N 173-ФЗ устанавливает ограничения только для наличных валютных операций. Следовательно, ее норма не может быть нарушена действиями по переводу валюты РФ или иностранной валюты без открытия счетов, совершаемыми между физическими лицами - резидентами и физическими лицами - нерезидентами через уполномоченные банки.
Таким образом, проблема определения порядка осуществления переводов без открытия банковских счетов, осуществляемых на территории РФ между физическими лицами - резидентами и физическими лицами - нерезидентами как в валюте РФ, так и в иностранной валюте, является спорной.
В соответствии с частью 6 статьи 4 закона N 173-ФЗ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов валютного законодательства Российской Федерации, актов органов валютного регулирования и актов органов валютного контроля следует толковать в пользу резидентов и нерезидентов. Резидентам и нерезидентам очевидно предпочтительнее, чтобы переводы без открытия счетов на территории РФ были квалифицированы как законная валютная операция, совершаемая без каких-либо ограничений.
Департамент финансового мониторинга и валютного контроля ЦБ РФ ответил, что по его мнению, осуществление переводов в иностранной валюте и валюте Российской Федерации между физическими лицами - резидентами и физическими лицами - нерезидентами на территории РФ не противоречит Федеральному закону от 10.12.03 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле".
Однако управление валютного контроля Росфиннадзора придерживается противоположной позиции.
В связи с изложенным, а также учитывая озабоченность банковского сообщества и их клиентов правомерным исполнением требований валютного законодательства Российской Федерации при осуществлении указанных переводов, департамент финансового мониторинга и валютного контроля обратился в Министерство финансов РФ с просьбой урегулировать данную проблему на законодательном уровне путем внесения изменения в Федеральный закон, предусматривающего установление норм прямого действия в отношении возможности осуществления переводов физическими лицами - резидентами в иностранной валюте и валюте РФ в пользу физических лиц - нерезидентов на территории РФ без открытия банковских счетов.
***
АРБ планирует в ближайшее время разработать и направить на согласование в Банк России проект федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О валютном регулировании и валютном контроле" в части осуществления наличных валютных операций и переводов без открытия счета.
"Бухгалтерия и банки", N 6, июнь 2008 г.
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Журнал "Бухгалтерия и банки"
Журнал зарегистрирован Государственным комитетом Российской Федерации по печати. Свидетельство о регистрации ПИ N 77-1995 от 24 марта 2000 г.
Издается с 1996 г.
Учредитель: ООО "Редакция журнала "Бухгалтерия и банки"
Адрес редакции: 127055, Москва, а/я 3
Телефоны редакции (495) 778-9120, 684-2704
http://www.bib.bankir.ru
Оформить подписку на журнал можно в редакции, в альтернативных подписных агентствах (в Москве - "Интерпочта") или на почте по каталогу Роспечати - индекс 71540