Трудовые отношения с иностранцем (Т. Комиссарова, журнал "Автономные учреждения: бухгалтерский учет и налогообложение", N 5, май 2017 г.)

Трудовые отношения с иностранцем

Т. Комиссарова,

эксперт журнала "Автономные учреждения:

бухгалтерский учет и налогообложение"

Журнал "Автономные учреждения: бухгалтерский учет и налогообложение", N 5, май 2017 г., с. 59-68.

Иностранные работники в настоящее время не редкость. Соответственно, руководству АУ нужно быть в курсе особенностей трудовых отношений с данной категорией работников. Отметим, что законодательство в области регулирования труда иностранцев в России постоянно корректируется. Поэтому сегодня расскажем об особенностях приема на работу, перевода, увольнения иностранцев с учетом последних корректировок.

Категории иностранцев

Первым делом хотим отметить, что с 2015 года в Трудовом кодексе действует глава, устанавливающая особенности регулирования труда работников, являющихся иностранными гражданами, - 50.1. И работодателям стало легче разобраться в том, как и где может работать иностранец. Почему легче? Потому что некоторые нюансы трудовых отношений зависят от категории, к которой принадлежит иностранец.

Закон N 115-ФЗ*(1) определил, что трудовую деятельность на территории нашей страны могут осуществлять:

временно пребывающие в РФ иностранные граждане (лица, прибывшие в Россию на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившие миграционную карту, но не имеющие вида на жительство или разрешения на временное проживание);

временно проживающие в РФ (иностранные граждане, получившие разрешение на временное проживание);

постоянно проживающие в РФ (иностранцы, получившие вид на жительство).

Иностранец может работать на основании как трудового договора, так и гражданско-правового договора о выполнении работ или оказании услуг.

Особенности приема на работу временно пребывающих иностранцев

Начнем с временно пребывающих иностранцев, поскольку с ними больше всего хлопот. Порядок заключения трудовых договоров с данной категорией иностранцев будет различаться в зависимости от необходимости получения визы для въезда в нашу страну.

Прием на работу временно пребывающего на основании визы

Для трудоустройства такого иностранца АУ необходимо направить заявку о потребности в специалистах в службу занятости. Форма заявки и рекомендации по ее заполнению приведены в приложениях 1, 2 к Приказу Минтруда РФ от 23.01.2014 N 27н*(2).

Следующим шагом будет получение разрешения на привлечение и использование труда иностранных работников. За выдачу такого разрешения взимается госпошлина в размере 10 000 руб. за каждого привлекаемого иностранного работника (пп. 23 п. 1 ст. 333.28 НК РФ).

К сведению. Разрешение на привлечение и использование труда иностранных работников не нужно, если иностранцы прибыли в Россию в порядке, не требующем получения визы, или являются высококвалифицированными специалистами (пп. 2 п. 4.5 ст. 13 Закона N 115-ФЗ).

Возможно, придется оформить приглашение на въезд в РФ. Оно необходимо для получения иностранным гражданином визы. Такие приглашения для целей осуществления трудовой деятельности выдаются в пределах квоты, ежегодно устанавливаемой Правительством РФ (п. 1 ст. 18 Закона N 115-ФЗ, абз. 2 п. 6 Административного регламента по оформлению приглашений*(3)). Госпошлина за выдачу приглашения составляет 800 руб. (пп. 17 п. 1 ст. 333.28 НК РФ).

Затем необходимо получить разрешение на работу. Квоту на выдачу разрешений на работу устанавливает Правительство РФ. Согласно его Постановлению от 03.12.2016 N 1288 в 2017 году такая квота составляет 177 043 приглашения.

Порядок получения разрешения на работу иностранными гражданами предусмотрен Административным регламентом, утвержденным Приказом ФМС РФ от 30.10.2014 N 589. Отметим, что за выдачу разрешений на работу уплачивается госпошлина - 3 500 руб. (пп. 24 п. 1 ст. 333.28 НК РФ).

Без учета квот разрешения на работу выдаются иностранным гражданам - квалифицированным специалистам, которые трудоустраиваются по имеющейся у них профессии (специальности) в соответствии с Перечнем профессий (специальностей, должностей), утвержденным Приказом Минтруда РФ от 28.05.2015 N 324н, а также высококвалифицированным иностранным специалистам или членам их семей (п. 2 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Примечание. Без учета установленных квот приглашения на въезд выдаются, в частности, высококвалифицированным иностранным специалистам и членам их семей (п. 2 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Для получения разрешения работодатель представляет пакет документов и квитанции об уплате госпошлины (пп. 24 п. 1 ст. 333.28 НК РФ).

По общему правилу после получения разрешения на работу "визовый" иностранец обязан представить в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере миграции документ, подтверждающий:

владение русским языком;

знание истории России и основ законодательства РФ.

Непредставление такого документа влечет аннулирование разрешения на работу.

Отметим, что ст. 327.3 ТК РФ предусмотрена возможность предъявления разрешения на работу уже после заключения трудового договора, но только в том случае, если заключенный и оформленный трудовой договор необходим для получения разрешения на работу. Тогда трудовой договор вступает в силу не ранее дня получения иностранным гражданином или лицом без гражданства разрешения на работу.

Прием временно пребывающего "безвизового" иностранца

Поскольку иностранец приехал в Россию в порядке, не требующем получения визы, получать разрешение на привлечение и использование труда иностранных работников и разрешение на работу АУ не придется. Таким иностранцам достаточно патента - документа, подтверждающего право на временное осуществление на территории субъекта РФ трудовой деятельности.

/--------------\      /------------------------------------------------\

|              |      |Высококвалифицированные специалисты или члены их|

|              |      |семей (абз. 17 п. 1 ст. 2, п. 4.1 ст. 13, п. 6, |

|              |-----|12.1 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ)                  |

|              |      \------------------------------------------------/

|              |

|По патенту не |      /------------------------------------------------\

|могут работать|      |Обучающиеся в РФ по очной форме в               |

|              |      |образовательной организации по имеющей          |

|              |      |госаккредитацию основной профессиональной       |

|              |      |образовательной программе (за исключением       |

|              |-----|случаев, предусмотренных пп. 6 и 7 п. 4 ст. 13  |

|              |      |Закона N 115-ФЗ). Это следует из абз. 17 п. 1   |

|              |      |ст. 2, п. 4.1 ст. 13, п. 1 ст. 13.4 Закона      |

|              |      |N 115-ФЗ                                        |

\--------------/      \------------------------------------------------/

Патент выдается иностранному гражданину на срок от 1 до 12 месяцев (ч. 5 ст. 13.3 Закона N 115-ФЗ).

По общему правилу в патенте не указывается профессия (специальность, должность). Однако высшее должностное лицо субъекта РФ может принять решение об отражении таких сведений в патенте, выдаваемом на территории соответствующего субъекта РФ. И если иностранный гражданин привлечен к трудовой деятельности в РФ по профессии (специальности, должности, виду трудовой деятельности), отличающейся от той, которая указана в патенте, АУ может быть подвергнуто административному наказанию по ч. 1 ст. 18.15 (по общему правилу) или ч. 4 ст. 18.15 КоАП РФ (если данное нарушение совершено в Москве или Санкт-Петербурге либо в Московской или Ленинградской области).

Прием временно проживающих в РФ иностранцев

Временно проживающие иностранцы имеют разрешения на временное проживание, которые выдаются в пределах квоты, утвержденной Правительством РФ. Без учета квоты разрешение на временное проживание может быть выдано, например, иностранному гражданину, родившемуся на территории РСФСР, СССР или РФ, состоящему в браке с гражданином РФ.

Срок действия разрешения на временное проживание составляет три года (ч. 1 ст. 6 Закона N 115-ФЗ). Разрешение может являться отметкой в документе, удостоверяющем личность, или отдельным документом.

Каких-то разрешительных документов получать не придется - трудоустройство аналогично трудоустройству россиян.

Прием иностранцев, постоянно проживающих в РФ

Эти иностранцы при заключении трудового договора практически уравнены в правах с российскими гражданами. Один нюанс, который придется учитывать АУ, - срок действия вида на жительство. Указанный документ выдается на пять лет, но может продлеваться неограниченное количество раз самим иностранцем.

До получения вида на жительство иностранец должен временно проживать в Российской Федерации не менее года на основании разрешения на проживание.

Высококвалифицированные иностранцы

Иногда возникает потребность в высококвалифицированных специалистах. Но каких иностранцев можно считать таковыми? Соответствующие критерии названы в ч. 1 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ. Например, высококвалифицированным может признаваться специалист, планируемая зарплата которого составит не менее 83 500 руб. за месяц и который является научным работником или преподавателем по программам, имеющим государственную аккредитацию в образовательных организациях высшего образования, государственных академиях наук и пр. Или же высококвалифицированным специалистом будет признан любой иностранец, который устроился на работу с зарплатой не менее 167 000 руб. за месяц.

Для оценки компетентности и уровня квалификации приглашаемого высококвалифицированного специалиста АУ может воспользоваться (п. 4 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ):

документами и сведениями, подтверждающими наличие профессиональных знаний и навыков;

сведениями о результатах трудовой деятельности, в том числе отзывами предыдущих работодателей (заказчиков работ, услуг), включая иностранных;

сведениями, предоставленными организациями, которые профессионально занимаются оценкой и подбором персонала;

другими документами и сведениями.

При привлечении высококвалифицированного специалиста АУ не придется получать разрешение на привлечение и использование труда иностранных работников. Также на данную категорию иностранцев не распространяются квоты на выдачу приглашений на въезд в РФ, разрешений на работу, ограничения, которые касаются допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами в определенных видах экономической деятельности (п. 2 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ).

Обратите внимание! Высококвалифицированные специалисты не могут привлекаться к работе по проведению проповеднической и иной религиозной деятельности (п. 1.2 ст. 13.2 Закона N 115-ФЗ), к обслуживанию покупателей при розничной торговле товарами народного потребления, в том числе фармацевтической продукцией (п. 1.3 ст. 13.2), к муниципальной службе (ст. 14). Временно пребывающие высококвалифицированные специалисты не могут работать главными бухгалтерами: занятие должностей, связанных с ведением бухгалтерского учета, возможно только для временно и постоянно проживающих иностранцев (п. 3 ст. 14).

Отметим, что не все организации вправе привлекать рассматриваемых специалистов. Например, пригласить на работу высококвалифицированного специалиста могут коммерческие организации, научные, профессиональные образовательные организации, учреждения здравоохранения, а также общероссийские спортивные федерации в случае привлечения высококвалифицированного специалиста на должности, которые указаны в перечне, утвержденном Приказом Минспорта РФ от 21.09.2015 N 892, в соответствии со ст. 20.4 Федерального закона от 04.12.2007 N 329-ФЗ "О физической культуре и спорте в Российской Федерации".

Чтобы привлечь иностранного гражданина в качестве высококвалифицированного специалиста, нужно:

1. Заключить с иностранцем трудовой (гражданско-правовой) договор.

2. Оформить разрешение на работу.

3. Уведомить заинтересованные государственные органы о привлечении высококвалифицированного специалиста (миграционную службу - в течение трех дней с даты заключения договора).

К сведению. Если АУ примет на работу высококвалифицированного специалиста, учреждению придется ежеквартально не позднее последнего рабочего дня месяца, следующего за отчетным кварталом, уведомлять федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции или его уполномоченный территориальный орган об исполнении обязательств по выплате зарплаты (вознаграждения). Форма и порядок подачи такого уведомления установлены Приказом ФМС РФ от 28.06.2010 N 147.

Кого уведомить о трудоустройстве иностранцев?

Помимо забот о получении разрешения на работу, разрешения на привлечение и использование труда иностранных работников и прочих документов, АУ необходимо помнить о еще об одной обязанности - уведомлении заинтересованных органов. Так кого и в какие сроки уведомлять? Территориальный орган Главного управления по вопросам миграции МВД. Сюда направляются уведомления:

о заключении и расторжении трудового договора с любым иностранцем (п. 8 ст. 13 Закона N 115-ФЗ) - не позднее трех дней с даты заключения (расторжения) договора;

о прибытии (убытии) в место пребывания (из него) сотрудника-иностранца, прибывшего на основании визы или в безвизовом порядке и имеющего статус временно пребывающего, - не позднее семи дней со дня приезда (отъезда) (п. 3 ст. 20 Федерального закона от 18.07.2006 N 109-ФЗ "О миграционном учете иностранных граждан и лиц без гражданства в Российской Федерации");

о прибытии и убытии высококвалифицированных специалистов - не позднее семи дней со дня приезда (отъезда);

о предоставлении отпуска без сохранения зарплаты продолжительностью более месяца в течение года работнику-иностранцу, обучающемуся в России, - не позднее трех рабочих дней с даты предоставления отпуска.

Формы названных уведомлений приведены в Приказе ФМС РФ от 28.06.2010 N 147.

Особенности трудовой деятельности

Общие правила заключения трудового договора

Как и любой устраивающийся на работу человек, иностранец должен предъявить документы, названные в ст. 65 ТК РФ (за исключением документов воинского учета). Кроме них иностранцу придется представить иные документы, указанные в ст. 327.3 ТК РФ: договор (полис) ДМС, действующий на территории РФ, разрешение на работу или патент, разрешение на временное проживание или вид на жительство (в зависимости от статуса иностранца).

Трудовой договор заключается в письменной форме и может быть как срочным (ст. 58, 59 ТК РФ), так и бессрочным.

Перевод и отстранение иностранцев

Как и иные работники, иностранцы могут быть переведены на другую работу. Однако это возможно лишь в случаях, предусмотренных ч. 2 и 3 ст. 72.2 ТК РФ, - при чрезвычайных ситуациях и соблюдении следующих условий:

1. Срок перевода на не обозначенную в трудовом договоре работу у того же работодателя без учета профессии (специальности, должности, вида трудовой деятельности), указанной в разрешении на работу или патенте, не превышает месяца.

2. Такой перевод совершается не более раза в год.

Если по окончании срока временного перевода работнику-иностранцу невозможно предоставить прежнюю работу, трудовой договор с ним прекращается в соответствии с п. 10 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ.

Правила отстранения иностранных работников урегулированы ст. 76 и 327.5 ТК РФ. Главное - помнить, что наряду с общими основаниями иностранцев можно отстранить и по специальным, например, в случае окончания срока действия разрешения на работу, или патента, или срока действия на территории РФ договора (полиса) добровольного медицинского страхования.

Увольнение иностранных работников

Увольнение иностранного работника допускается по любому из общих оснований, установленных ст. 77 ТК РФ, и оформляется в соответствии со ст. 84.1 ТК РФ. Вместе с тем для них предусмотрены и специальные основания.

/------------------\     /---------------------------------------------\

|                  |     |Приостановления, окончания срока действия,   |

|                  |     |аннулирования разрешения на привлечение и    |

|                  |--- |использование труда иностранцев (п. 1 ч. 1)  |

|                  |     \---------------------------------------------/

|                  |     /---------------------------------------------\

|                  |     |Аннулирования разрешения на работу или       |

|                  |--- |патента (п. 2 ч. 1)                          |

|                  |     \---------------------------------------------/

|                  |     /---------------------------------------------\

|                  |     |Окончания срока действия разрешения на работу|

|                  |--- |или патента (п. 5 ч. 1)                      |

|                  |     \---------------------------------------------/

|Согласно ст. 327.6|     /---------------------------------------------\

|ТК РФ трудовой    |     |Окончания срока действия на территории РФ    |

|договор с         |     |договора (полиса) ДМС либо прекращения       |

|иностранным       |--- |действия заключенного работодателем с        |

|работником может  |     |медицинской организацией договора о          |

|быть расторгнут в |     |предоставлении платных медуслуг (п. 8 ч. 1)  |

|случае            |     \---------------------------------------------/

|                  |     /---------------------------------------------\

|                  |     |Невозможности предоставления работнику       |

|                  |     |прежней работы по окончании срока временного |

|                  |--- |перевода в соответствии с ч. 2 ст. 327.4 ТК  |

|                  |     |РФ (п. 10 ч. 1)                              |

|                  |     \---------------------------------------------/

|                  |     /---------------------------------------------\

|                  |     |Невозможности временного перевода работника в|

|                  |--- |соответствии с ч. 3 ст. 327.4 ТК РФ (п. 11   |

|                  |     |ч. 1)                                        |

\------------------/     \---------------------------------------------/

Для временно проживающих иностранных работников п. 3 и 6 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ также предусмотрены дополнительные основания расторжения трудового договора:

- аннулирование разрешения на временное проживание в РФ;

- окончание срока действия разрешения на временное проживание в РФ.

Постоянно проживающие иностранцы могут быть уволены в связи с аннулированием вида на жительство или окончанием срока его действия (п. 4 и 7 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ).

И еще есть основание для увольнения иностранца - приведение численности работников, являющихся иностранными гражданами, в соответствие установленным законодательством ограничениям на осуществление трудовой деятельности (п. 9 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ).

Здесь остановимся и поясним. Согласно ч. 5 ст. 18.1 Закона N 115-ФЗ Правительство РФ с учетом региональных особенностей рынка труда и необходимости в приоритетном порядке трудоустройства граждан РФ может устанавливать допустимую долю иностранных работников, используемых в различных отраслях экономики хозяйствующими субъектами. В частности, на 2017 год такая доля определена Постановлением Правительства РФ от 08.12.2016 N 1315*(4). Следовательно, работодателям при наличии иностранных работников нужно привести их численность в соответствие установленным требованиям. Покажем на примере. В АУ, осуществляющем деятельность по перевозке грузов автомобильным транспортом, работают десять человек. Из низ четверо - иностранцы. Согласно названному постановлению допустимая доля иностранных работников при осуществлении данного вида деятельности не может превышать 30% от общей численности работников. Значит, придется одного иностранца уволить. Если этого не сделать, АУ грозит административная ответственность по ст. 18.17 КоАП РФ - штраф до 1 000 000 руб.

К сведению. Трудовой договор подлежит расторжению по п. 5-8 ч. 1 ст. 327.6 ТК РФ - по истечении одного месяца со дня наступления соответствующих обстоятельств, по п. 9 ч. 1 ст. 327.6 - не позднее окончания срока, установленного надлежащими федеральными законами, указами Президента РФ, постановлениями Правительства РФ.

Отметим, что в некоторых случаях увольняемым иностранцам нужно выплатить выходное пособие. В частности, в силу ст. 327.7 ТК РФ наряду со случаями, предусмотренными ч. 3 ст. 178 ТК РФ, выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка выплачивается работнику-иностранцу при расторжении трудового договора в связи с приостановлением действия или аннулированием разрешения на привлечение и использование труда иностранных работников, на основании которого такому работнику было выдано разрешение на работу.

Подведем итог

Итак, принять на работу "визового" иностранца сложнее всего - нужно получать массу разрешений. С "безвизовыми" чуть проще, ну а наравне с гражданами нашей страны работают проживающие в России иностранцы. Как и для любой другой категории работников, Трудовым кодексом установлены особенности регулирования их труда - дополнительные документы, предъявляемые при заключении трудового договора, основания для отстранения, перевода и увольнения. И главное, что надо помнить: "глаза боятся, а руки делают". То есть не надо пугаться процедур, связанных с трудоустройством иностранцев.

------------------------------------------------------------------------

*(1) Федеральный закон от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".

*(2) "Об утверждении Правил определения органами государственной власти субъекта Российской Федерации потребности в привлечении иностранных работников".

*(3) Утвержден Приказом ФМС РФ от 30.11.2012 N 390.

*(4) "Об установлении на 2017 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в отдельных видах экономической деятельности на территории Российской Федерации".