Статус номинального держателя по российскому праву (А.Ю. Буркова, "Право и экономика", N 6, июнь 2008 г.)

Статус номинального держателя
по российскому праву

Российский рынок ценных бумаг развивается, и вместе с ним развиваются институты, которые действуют на этом рынке, в том числе институт номинального держателя.

Определение номинального держателя

Определение номинального держателя дано в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о РЦБ). В соответствии со ст. 8 Закона о РЦБ: "Номинальный держатель ценных бумаг - лицо, зарегистрированное в системе ведения реестра, в том числе являющееся депонентом депозитария и не являющееся владельцем в отношении этих ценных бумаг".

Аналогичное определение содержится в постановлении Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг": "Номинальный держатель - профессиональный участник рынка ценных бумаг, который является держателем ценных бумаг от своего имени, но в интересах другого лица, не являясь владельцем этих ценных бумаг".

Таким образом, номинальный держатель держит ценные бумаги для владельца этих ценных бумаг и не является собственником этих ценных бумаг.

Кто может быть номинальным держателем по российскому законодательству?

В соответствии со ст. 8 Закона о РЦБ: "В качестве номинальных держателей ценных бумаг могут выступать профессиональные участники рынка ценных бумаг. Депозитарий может быть зарегистрирован в качестве номинального держателя ценных бумаг в соответствии с депозитарным договором. Брокер может быть зарегистрирован в качестве номинального держателя ценных бумаг в соответствии с договором, на основании которого он обслуживает клиента".

Соответственно, Закон о РЦБ устанавливает, что в качестве номинального держателя может действовать или лицензированный в России депозитарий, или лицензированный в России брокер.

Однако в 1999 г. Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг (в настоящее время ФСФР) дала объяснения по этому поводу в своем письме от 26 апреля 1999 г. N ИБ-09/2176 "Об осуществлении функций номинального держателя профессиональными участниками рынка ценных бумаг". В письме было отмечено, что "для осуществления функций номинального держателя, профессиональный участник рынка ценных бумаг должен иметь лицензию на право осуществления депозитарной деятельности, а отсутствие такой лицензии может привести к нарушению законных прав и интересов владельцев ценных бумаг".

Брокер не может быть номинальным держателем, так как он не может учитывать права на ценные бумаги клиента - владельца этих ценных бумаг, а также выдавать документы, свидетельствующие о закрепленном праве и о переходе прав на ценные бумаги.

Соответственно, в настоящий момент только депозитарии, получившие российскую депозитарную лицензию, вправе осуществлять функции номинального держателя.

Акции компании регистрируются в реестре акционеров. Номинальный держатель открывает счет номинального держателя в реестре акционеров или депозитарии и учитывает на нем акции, которые номинальный держатель держит для владельцев акций. Владельцы акций (см. рис. 1) в этом случае не регистрируются в реестре акционеров, а информация и их учет ведется в номинальном держателе.

/------------\      /---------------\      /----------------\

|  Компания  |-----|  Регистратор  |-----|  Номинальный   |-----------\

|            |      |               |      |   держатель    |           |

\------------/      \---------------/      \----------------/           |

              Реестр                 Счет                               |

             акционеров              номин.                             |

                                     держ.       /------------------\   |

                                                 |  Владелец акций  |---|

                                                 \------------------/   |

                                                                        |

                                                 /------------------\   |

                                                 |  Владелец акций  |---|

                                                 \------------------/   |

                                                                        |

                                                 /------------------\   |

                                                 |  Владелец акций  |---/

                                                 \------------------/

Функции и статус номинального держателя

Согласно ст. 8 Закона о РЦБ номинальный держатель ценных бумаг действует только в соответствии с полномочиями, предоставленными ему владельцем акций.

В частности, номинальный держатель ценных бумаг:

может осуществлять права, закрепленные ценной бумагой, только в случае получения соответствующего полномочия от владельца;

данные о номинальном держателе ценных бумаг подлежат внесению в систему ведения реестра держателем реестра по поручению владельца или номинального держателя ценных бумаг, если последние лица зарегистрированы в этой системе ведения реестра.

Внесение имени номинального держателя ценных бумаг в систему ведения реестра, а также перерегистрация ценных бумаг на имя номинального держателя не влекут за собой переход права собственности и/или иного вещного права на ценные бумаги к последнему. Ценные бумаги клиентов номинального держателя ценных бумаг не подлежат взысканию в пользу кредиторов последнего.

Операции с ценными бумагами между владельцами ценных бумаг одного номинального держателя ценных бумаг не отражаются у держателя реестра или депозитария, клиентом которого он является.

Номинальный держатель в отношении именных ценных бумаг, держателем которых он является в интересах другого лица, обязан:

совершать необходимые действия, направленные на обеспечение получения этим лицом всех выплат, которые ему причитаются по этим ценным бумагам;

осуществлять сделки и операции с ценными бумагами исключительно по поручению лица, в интересах которого он является номинальным держателем ценных бумаг, и в соответствии с договором, заключенным с этим лицом, если иное не установлено федеральным законом;

осуществлять учет ценных бумаг, которые он держит в интересах других лиц, на раздельных забалансовых счетах и постоянно иметь на раздельных забалансовых счетах достаточное количество ценных бумаг в целях удовлетворения требований лиц, в интересах которых он держит эти ценные бумаги;

по требованию владельца обязан обеспечить внесение в систему ведения реестра записи о передаче ценных бумаг на имя владельца.

Хотя для всех третьих лиц номинальный держатель является тем зарегистрированным лицом в реестре акционеров или депозитарии, которое держит ценные бумаги, и имена реальных владельцев ценных бумаг не известны третьим лицам, существуют обстоятельства, когда номинальный держатель обязан раскрывать информацию о лицах, в чью пользу он держит ценные бумаги.

В соответствии со ст. 8 Закона о РЦБ: "для осуществления владельцами прав, закрепленных ценными бумагами, держатель реестра имеет право требовать от номинального держателя ценных бумаг предоставления списка владельцев, номинальным держателем которых он является по состоянию на определенную дату. Номинальный держатель ценных бумаг обязан составить требуемый список и направить его держателю реестра в течение семи дней после получения требования. В случае если требуемый список необходим для составления реестра, то номинальный держатель ценных бумаг не получает за составление этого списка вознаграждения.

Номинальный держатель ценных бумаг несет ответственность за отказ от предоставления указанных списков держателю реестра перед своими клиентами, держателем реестра и эмитентом в соответствии с законодательством Российской Федерации".

Пунктом 7.4.6 постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг" было также уточнено, что если номинальный держатель не предоставил регистратору в срок список владельцев ценных бумаг, регистратор обязан в течение десяти дней по истечении установленного срока в письменной форме уведомить ФСФР.

Случаи, когда номинальный держатель должен предоставлять информацию о реальных владельцах ценных бумаг, более подробно указаны в Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).

Номинальный держатель обязан предоставлять данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями:

при уменьшении уставного капитала общества (ст. 29 Закона об АО);

для составления списка лиц, имеющих преимущественное право приобретения дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции (ст. 40 Закона об АО);

для составления списка лиц, имеющих право получения дивидендов (ст. 42 Закона об АО);

для составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров (ст. 51 Закона об АО).

Осуществление деятельности номинального держателя
через лицевые счета в реестре акционеров или депозитарии

Для осуществления деятельности номинального держателя регистратор или депозитарий открывают лицевой счет номинального держателя.

В соответствии со ст. 8 Закона о РЦБ: "В обязанности держателя реестра входит:

открыть каждому владельцу, изъявившему желание быть зарегистрированным у держателя реестра, а также номинальному держателю ценных бумаг лицевой счет в системе ведения реестра на основании уведомления об уступке требования или распоряжения о передаче ценных бумаг, а при размещении эмиссионных ценных бумаг - на основании уведомления продавца ценных бумаг:

производить операции на лицевых счетах владельцев и номинальных держателей ценных бумаг только по их поручению, если иное не установлено федеральным законом;

доводить до зарегистрированных лиц информацию, предоставляемую эмитентом".

В соответствии с Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг": "Учет ценных бумаг, принадлежащих номинальному держателю и его клиентам, осуществляется на отдельных лицевых счетах".

Регистратор также обязан по требованию номинального держателя акций не позднее трех дней с момента представления документов, предусмотренных нормативными правовыми актами Российской Федерации, вносить необходимые записи в реестр акционеров (ст. 45 Закона об АО).

Держатель реестра акционеров общества по требованию номинального держателя акций обязан подтвердить его права на акции путем выдачи выписки из реестра акционеров общества, которая не является ценной бумагой (ст. 46 Закона об АО).

Регистратор не несет ответственности за операции по счетам клиентов, исполняемые в соответствии с распоряжениями номинального держателя*(1).

Для открытия лицевого счета юридическое лицо предоставляет следующие документы*(2):

анкету зарегистрированного лица;

копию устава юридического лица, удостоверенную нотариально или заверенную регистрирующим органом;

копию свидетельства о государственной регистрации, удостоверенную нотариально или заверенную регистрирующим органом (при наличии);

копию лицензии на осуществление профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, удостоверенную нотариально или заверенную регистрирующим органом.

Зачисление ценных бумаг на счет номинального держателя производится на основании передаточного распоряжения владельца ценных бумаг или другого номинального держателя. Регистратор не вправе требовать предоставления договора между номинальным держателем и его клиентом*(3).

В случае отсутствия в реестре лицевого счета номинального держателя регистратор обязан открыть ему лицевой счет и зачислить на него ценные бумаги, вид, количество, категория (тип), государственный регистрационный номер выпуска которых указаны в передаточном распоряжении.

Ценные бумаги, учитываемые на лицевом счете номинального держателя, не учитываются на лицевом счете зарегистрированного лица, в интересах которого действует номинальный держатель.

При внесении записей в реестр в результате сделки с одновременной передачей ценных бумаг в номинальное держание данные о номинальном держателе вносятся в реестр на основании передаточного распоряжения зарегистрированного лица, без внесения в реестр записей о новом владельце, приобретающем ценные бумаги. В этом случае основанием для внесения записей в реестр является договор, на основании которого отчуждаются ценные бумаги, и договор, на основании которого номинальный держатель обслуживает своего клиента.

Операции с ценными бумагами между владельцами ценных бумаг - клиентами одного номинального держателя не отражаются у регистратора.

При получении номинальным держателем распоряжения от владельца о списании ценных бумаг со счета номинального держателя и внесении информации о владельце в реестр номинальный держатель направляет регистратору передаточное распоряжение, в котором поручает списать со своего счета определенное количество ценных бумаг с приложением документов, необходимых для открытия лицевого счета зарегистрированного лица.

Порядок взаимодействия номинального держателя и регистратора, в том числе соответствующая форма передаточного распоряжения, устанавливаются актами ФСФР.

Аналогично действует режим счетов номинального держателя, открытых в депозитарии.

Согласно статье 7 Закона о РЦБ: "Депозитарий имеет право регистрироваться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором".

В соответствии с постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 16 октября 1997 г. N 36 "Об утверждении Положения о депозитарной деятельности в Российской Федерации, установлении порядка введения его в действие и области применения": "Если клиентом (депонентом) депозитария является другой депозитарий, учет и удостоверение ценных бумаг клиентов (депонентов) депозитария депонента ведется по всей совокупности данных, без разбивки по отдельным клиентам (депонентам), и депозитарий-депонент выполняет функции номинального держателя ценных бумаг своих клиентов (депонентов)".

Проблемы иностранного номинального держателя

Иногда в российских реестрах акционеров можно встретить один из международных банков или какую-то офшорную компанию, зарегистрированную в качестве номинального держателя. При этом следует иметь в виду, что такая регистрация не должна считаться правомерной, так как в настоящее время только депозитарии, имеющие депозитарную лицензию в России, могут осуществлять функции номинального держателя.

В соответствии с постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 10 ноября 1998 г. N 46 "Об утверждении Положения о порядке прекращения исполнения функций номинального держателя ценных бумаг" все организации, не имеющие лицензии на депозитарную деятельность, должны были до 1 февраля 1999 г. прекратить исполнение функций номинального держателя, за исключением передачи ценных бумаг, номинальными держателями которых они являются, на лицевые счета в системе ведения реестра (в том числе на лицевые счета номинальных держателей, имеющих лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, предоставляющие в соответствии с законодательством Российской Федерации о ценных бумагах право на осуществление таких функций) или счета депо в депозитариях.

В связи с изложенным в настоящий момент все иностранные компании могут регистрироваться только в качестве владельцев ценных бумаг, но не в качестве номинального держателя. Это ведет к неоднозначности статуса иностранных владельцев на акции (см. рис. 2).

/------------------\              |       /------------------\

|  За рубежом      |              |       | В России         |

\------------------/              |       \------------------/

                Посредник при     |

                 приобретении     |        Владелец

                    акций         |          акций

/-----------------\      /-----------------\       /------------------\

| Клиенты иност-  |      |   Иностранная   |       |    Российское    |

| ранной финансо- |-----|   финансовая    |------|    акционерное   |

| вой организации |      |   организация   |       |     общество     |

\-----------------/      \-----------------/       \------------------/

                                  |

                                  |

Таким образом, с точки зрения российского права, иностранные финансовые организации являются владельцами российских ценных бумаг, однако с точки зрения иностранного права, такие финансовые организации являются посредниками, которые держат ценные бумаги в пользу реальных владельцев. Двойственность статуса иностранной финансовой организации ведет к ущемлению прав окончательных бенефициаров по российским акциям.

А.Ю. Буркова,

сотрудник коммерческого банка,

кандидат юридических наук

"Право и экономика", N 6, июнь 2008 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Пункт 5.4 постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг".

*(2) Пункт 7.1 постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг".

*(3) Пункт 7.7 постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 2 октября 1997 г. N 27 "Об утверждении Положения о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг".