Договор поставки (В. Семенихин, "Аудит и налогообложение", N 10, октябрь 2008 г.)

Договор поставки

Выборка товаров при договоре поставки

В соответствии с Гражданским кодексом РФ договор поставки представляет собой разновидность договора купли-продажи, гражданско-правовые основы которого установлены параграфом 1 главы 30 "Купля-продажа" ГК РФ. Вместе с тем специфика этого вида хозяйственного договора позволяет законодателю выделить его из общего ряда договоров купли-продажи в самостоятельный вид хозяйственного договора, регулируемого параграфом 3 указанной главы ГК РФ.

Как следует из ст. 506 ГК РФ, по договору поставки поставщик (продавец), осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным использованием.

Даже из самого определения договора поставки вытекает его специфическое отличие от других видов договоров купли-продажи: продавцом и покупателем по такому виду договора могут выступать исключительно субъекты предпринимательской деятельности (организации или индивидуальные предприниматели). Кроме того, "особенным" по договору поставки является и сам предмет договора: товар, приобретаемый покупателем, должен использоваться им в предпринимательской деятельности или в других целях, не связанных с личным, домашним и иным использованием.

Из анализа ст. 506-524 ГК РФ следует, что помимо названных для договора поставки характерны и иные признаки, наличие которых позволяет говорить о том, что сделка, заключенная между продавцом товара и покупателем, представляет собой не что иное, как договор поставки. Одним из таких отличительных признаков является так называемая выборка товаров, которая исходя из положений ст. 510 ГК РФ представляет собой способ исполнения договора поставки.

Напомним, что основной обязанностью продавца по договору купли-продажи, в том числе и по договору поставки, выступает передача товаров покупателю. Так как место нахождения продавца всегда отличается от места нахождения покупателя, то стороны договора поставки должны предусмотреть в соглашении порядок доставки товара.

Пунктом 1 ст. 510 ГК РФ определено, что доставка товаров может осуществляться поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях. Например, если стороны договора предусмотрели, что доставка товаров осуществляется железнодорожным транспортом и за счет продавца, то данные условия являются обязательными для поставщика.

Когда договором поставки вид транспорта и условия доставки не предусмотрены, право выбора вида транспорта или условий доставки принадлежит поставщику, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота. Следует заметить, что несмотря на свое право поставщик в случае отсутствия в договоре поставки условия о транспорте и порядке распределения транспортных расходов при выборе транспорта должен руководствоваться его целесообразностью, так как дорогостоящий транспорт может быть оправдан только характером товара, предназначенного к перевозке, например скоропортящегося.

Вместе с тем п. 2 ст. 510 ГК РФ предусмотрена возможность выборки товара покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика. Нужно отметить, что данный термин характерен исключительно для договора поставки, однако возможность применения выборки товара должна быть указана в самом тексте договора. Выборка товаров предполагает, что товар в месте нахождения поставщика получает покупатель (получатель) товара и самостоятельно его транспортирует до места своего нахождения.

Обращаем внимание, что выбрать товар может не только сам покупатель товара, выступающий стороной по договору поставки, но и третье лицо, указанное в договоре поставки в качестве получателя товаров.

При включении в договор поставки условия о выборке товара стороны договора, как правило, определяют и конкретные сроки выборки. если же соглашением такие сроки не определены, то поставщик товара обязан уведомить покупателя (получателя) товара о том, что товар готов к отгрузке. Под готовностью товара следует понимать упаковку товара, затаривание, маркировку и т.п. После получения данного уведомления покупатель должен выбрать товар в сроки, указанные в уведомлении. если в уведомлении, полученном от поставщика, срок выборки не указан, то покупатель (получатель) товара должен выбрать товар в течение семи дней с момента получения уведомления о готовности товара. Это вытекает из общих норм обязательственного права, установленных п. 2 ст. 314 ГК РФ.

Если договором поставки выборка товаров предусмотрена с указанием конкретных сроков, то поставщик не обязан уведомлять покупателя о том, что он готов отгрузить товары (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14.07.2003 г. по делу N А79-5811/02-СК2-5060).

Если конкретные сроки выборки товара в договоре поставки не определены и поставщик не уведомил покупателя о готовности отгрузить товар, то у покупателя отсутствует обязанность по выборке товара (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.01.2008 г. N Ф04-41/2008(416-А70-28) по делу N А70-5855/9-2006).

В свою очередь основными обязанностями покупателя по договору купли-продажи являются принятие товара и его оплата.

Пунктом 1 ст. 515 ГК РФ определено, что если договором поставки предусмотрена выборка товаров покупателем (получателем) в месте нахождения поставщика, то последний обязан осуществить осмотр передаваемых товаров в месте их передачи, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Эта обязанность перекликается с нормой, установленной ст. 513 ГК РФ "Принятие товаров покупателем", согласно которой покупатель (получатель) товара обязан совершить все необходимые действия, обеспечивающие принятие товаров, поставленных в соответствии с договором поставки. Причем в данной статье под необходимыми действиями покупателя понимается осмотр и проверка по количеству и качеству товаров, поступивших по договору поставки в срок, определенный законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота.

Аналогичные действия должен совершить покупатель (получатель) товара и при выборке товара в месте нахождения поставщика. Такие действия позволяют избежать в дальнейшем спорных вопросов, связанных с недопоставкой товара, нарушением количества и качества поставленных товаров, тем более что в месте нахождения поставщика разрешение возможных спорных ситуаций является очень выгодным для покупателя с точки зрения экономии времени и денежных средств.

Заметим, что осмотр товаров может производиться как путем осмотра всех получаемых (выбираемых) товаров полностью, так и путем выборочной проверки.

Пунктом 2 ст. 515 ГК РФ определено, что невыборка покупателем (получателем) товаров в установленный договором поставки срок, а при его отсутствии в разумный срок после получения уведомления поставщика о готовности товаров, дает поставщику право отказаться от исполнения договора либо потребовать от покупателя оплаты товаров.

Иначе говоря, если покупатель (получатель) товара не произвел своевременную выборку товара, то поставщик вправе либо вообще отказаться от исполнения договора поставки и продать товар другому лицу, либо требовать от покупателя оплаты товара. Однако в последнем случае покупатель товара должен возместить поставщику все расходы по хранению данного товара.

Исходя из изложенного, можно сделать вывод, что невыборка товара покупателем (получателем) товара может стать причиной претензионных требований, выдвигаемых поставщиком к покупателю товара.

Требование об оплате товаров и возмещении своих расходов поставщик товаров должен изложить в специальном письменном документе - претензии, которая используется как способ защиты прав и имущественных интересов хозяйствующего субъекта.

Следует иметь в виду, что унифицированной формы претензионного документа не существует, поэтому форму претензии поставщик может разработать самостоятельно и закрепить ее использование в учетной политике. При этом надо помнить, что нормы ст. 9 Федерального закона от 21.11.96 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете" допускают использование организациями самостоятельно разработанных первичных форм учетных документов (в случае отсутствия унифицированных форм) при условии, что в них содержатся все обязательные реквизиты, перечисленные в п. 2 ст. 9 этого Закона.

В претензии, выставляемой покупателю за нарушение договорных условий, поставщик должен изложить все свои требования, в частности, указать сумму основного долга за товары, которые подлежат оплате поставщиком, а также сумму расходов за хранение товара, которую должен возместить покупатель. если договором предусмотрены штрафные санкции, то указывается сумма штрафа.

Ответить на претензионные требования продавца покупатель должен в сроки, установленные либо договором поставки (если соглашением установлен досудебный порядок урегулирования споров), либо в срок, указанный в претензионном документе поставщика. если покупатель не ответил на претензию в установленные сроки или отказался погасить претензию полностью или частично, продавец вправе обратиться в арбитражный суд. Нужно сказать, что арбитражная практика свидетельствует о том, что в данном случае поставщик имеет неплохие шансы на положительное решение арбитров (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 13.08.2007 г. по делу N А28-7901/2006-428/4).

Неустойка или убытки при договоре поставки

При заключении договора поставки партнеры, конечно же, рассчитывают на то, что исполнение договорных условий каждой стороной будет производиться надлежащим образом. Но в реальной действительности трудно представить себе договор поставки, исполнение которого происходит без нарушений, причем нарушить условия соглашения может как поставщик товаров, так и их покупатель.

Наиболее распространенные нарушения условий договора со стороны поставщика - это срыв сроков поставки товаров, поставка товаров в меньшем количестве, чем предусмотрено договором, нарушение условий о качестве, комплектности или ассортименте поставленных товаров, а также нарушение условий о таре и упаковке. Основными же видами нарушений, допускаемых со стороны покупателя, являются несвоевременная оплата товаров или отказ от их принятия.

Чтобы обезопасить себя от неприятных последствий, стороны предусматривают в договоре определенные меры ответственности каждой из сторон соглашения за нарушение договорных обязательств. Напомним, что на основании п. 4 ст. 424 ГК РФ стороны договора вправе самостоятельно определять условия договора, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 ГК РФ).

Надо иметь в виду, что применение санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение договора является правом, а не обязанностью сторон.

Обычно при заключении договора поставки стороны предусматривают уплату неустойки, под которой в соответствии со ст. 330 ГК РФ признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Из ст. 330 ГК РФ следует, что неустойка может быть законной и договорной.

Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон, при этом стороны самостоятельно определяют ее размер, а также порядок исчисления.

Под законной неустойкой (ст. 332 ГК РФ) понимается неустойка, установленная законом. Примером законной неустойки является уплата процентов за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ). Причем кредитор вправе требовать уплаты законной неустойки независимо от того, предусмотрена она договором или нет. Надо отметить, что размер законной неустойки с согласия партнеров может быть повышен, но только в том случае, если это допускается законом.

Статьей 330 ГК РФ установлено, что разновидностями неустойки являются штраф и пени. штраф представляет собой фиксированную величину, закрепленную в соглашении, а пени - величину, которая зависит от периода времени, в течение которого нарушаются права кредитора.

Обращаем внимание, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков, на это прямо указано в п. 1 ст. 330 ГК РФ. Данное право подтверждается арбитражной практикой (Постановления ФАС Северо-Западного округа от 20.03.2008 г. N Ф08-1263/08 по делу N А53-15958/07-С3-13, ФАС Волго-Вятского округа от 28.11.2006 г. по делу N А43-899/2006-27-15-2/4-18).

Пунктом 2 ст. 330 ГК РФ определено, что кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, только если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Основания ответственности установлены ст. 401 ГК РФ. Во всех остальных случаях при наличии доказательств, что права кредитора нарушены, он вправе предъявить виновной стороне штрафные санкции.

В силу ст. 331 ГК РФ условие о неустойке может быть включено как в договор поставки, так и оформлено отдельным соглашением, главное, чтобы была соблюдена письменная форма соглашения о неустойке. В противном случае соглашение о неустойке будет недействительным. В договоре следует четко указать, за что взыскивается неустойка, а также установить ее размер и порядок определения.

Следует отметить, что неустойка как способ обеспечения обязательства фактически может быть применена к любому из обязательств, возникающих у сторон по договору поставки. Вместе с тем при установлении размера неустойки надо помнить о правиле, закрепленном в п. 1 ст. 333 ГК РФ.

Несмотря на то что ГК РФ позволяет установить в договоре любой согласованный сторонами размер неустойки, если суд решит, что сумма неустойки, подлежащая уплате, несоразмерна последствиям нарушения обязательства, то арбитры вправе ее уменьшить. Это доказывает и правоприменительная практика (Постановления ФАС Московского округа от 14.08.2007 г., 21.08.2007 г. N КГ-А41/6711-07 по делу N А41-К1-22889/06, ФАС Поволжского округа от 19.11.2007 г. по делу N А12-5750/07-С25, ФАС Северо-Кавказского округа от 14.02.2008 г. N Ф08-328/08 по делу N А32-7144/2007-2/69).

Обращаем внимание, что в соответствии с п. 2 ст. 333 ГК РФ право суда на снижение размера неустойки не затрагивает права потерпевшей стороны на возмещение убытков в случаях, предусмотренных ст. 394 ГК РФ.

Особый порядок уплаты неустойки по договору поставки определен лишь за недопоставку или просрочку товаров. Согласно ст. 521 ГК РФ установленная законом или договором поставки неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не определен законом или договором.

Иначе говоря, неустойка за недопоставку или просрочку товаров может быть взыскана с поставщика дважды: первый раз - в периоде, когда имеет место недопоставка или просрочка товаров; а второй раз - если поставщик не произвел восполнение недопоставленных товаров в следующем периоде поставки.

Напомним, что согласно п. 1 ст. 511 ГК РФ поставщик, допустивший недопоставку товаров в отдельном периоде поставки, обязан восполнить недопоставленное количество товаров в следующем периоде (периодах) в пределах срока действия договора поставки, если иное не предусмотрено договором.

Особо следует заострить внимание на применении положений ст. 521 ГК РФ в отношении договоров поставки товаров к определенному сроку.

Как следует из п. 11 Постановления Пленума ВАС России от 22.10.97 г. N 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре поставки" порядок исчисления неустойки по договорам поставки товаров к определенному сроку, закрепленный в ст. 521 ГК РФ, применяется при соблюдении следующих условий:

- покупатель согласен на восполнение недопоставки;

- восполнение произведено не в полном объеме.

В остальных случаях неустойка за недопоставку товаров взыскивается однократно только за тот период, в котором произошла недопоставка товара.

По общему правилу, закрепленному ст. 394 ГК РФ, неустойка является зачетной. Согласно п. 1 данной статьи если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

Вместе с тем законом или договором могут быть предусмотрены случаи, когда:

- допускается взыскание только неустойки, но не убытков;

- когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки;

- когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.

Помимо особого порядка взыскания неустойки за недопоставку или просрочку поставки товаров по договору в отношении указанного договора установлен и специальный порядок возмещения убытков стороне, чьи имущественные интересы нарушены. В связи с этим общие нормы гражданского законодательства, регулируемые нормами ст. 15 и 401 ГК РФ, применяются с учетом положений, закрепленных в ст. 524 ГК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 523 ГК РФ договор поставки может быть расторгнут в одностороннем порядке, если имеет место существенное нарушение договора одной из сторон.

К существенным нарушениям условий договора поставки гражданское законодательство относит:

- со стороны поставщика - поставку товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок, и неоднократное нарушение сроков поставки товаров;

- со стороны покупателя - неоднократное нарушение сроков оплаты товаров и неоднократную невыборку товаров.

Согласно п. 4 ст. 523 ГК РФ сторона, выступающая инициатором расторжения договора поставки, обязана уведомить об этом своего партнера. По общему правилу договор считается расторгнутым с момента получения данного уведомления стороной, допустившей существенные нарушения договора поставки. Заметим, что договором может быть закреплен и иной срок расторжения договора.

Статьей 524 ГК РФ установлен специальный порядок возмещения убытков при договоре поставки. Так, из п. 1 ст. 524 ГК РФ следует, что если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом, покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, то он вправе предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.

Надо заметить, что возможность предъявления покупателем требования о возмещении убытков может быть реализована только после расторжения договора поставки. если товар приобретен у другого лица в период действия основного договора, то у покупателя нет оснований требовать от поставщика возмещения убытков (Определение ВАС России от 08.11.2007 г. N 14446/07 по делу N А60-30796/06-С7).

В свою очередь п. 2 ст. 524 ГК РФ определено, что если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства покупателем продавец продал товар другому лицу по более низкой, чем предусмотренная договором, но разумной цене, продавец может предъявить покупателю требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке. Это подтверждает и арбитражная практика (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 22.02.2008 г. по делу N А56-15578/2007).

Если в пп. 1 и 2 ст. 524 ГК РФ речь идет о возмещении конкретных убытков потерпевшей стороне договора, то в п. 3 ст. 524 ГК РФ законодательно установлена возможность возмещения так называемых абстрактных убытков.

Правда, для возможности взыскания абстрактных убытков у инициатора расторжения договора поставки должны одновременно выполняться следующие условия:

- договор поставки должен быть расторгнут;

- инициатор расторжения договора не заключил сделку взамен расторгнутого договора;

- на товар имеется текущая цена.

В этом случае пострадавшая сторона может предъявить виновной стороне требование о возмещении убытков в виде разницы между ценой, установленной в договоре, и текущей ценой на момент расторжения договора.

При этом следует иметь в виду, что текущей ценой признается цена, обычно взимавшаяся при сравнимых обстоятельствах за аналогичный товар в месте, где должна была быть осуществлена передача товара. если в этом месте не существует текущей цены, может быть использована текущая цена, применявшаяся в другом месте, которое может служить заменой, с учетом разницы в расходах по транспортировке товара.

Обратите внимание, при взыскании абстрактных убытков пострадавшая сторона должна доказать факт расторжения договора вследствие существенных нарушений договорных обязательств, а также текущую цену на товар (Определение ВАС России от 24.10.2007 г. N 13004/07 по делу N А63-8060/2006-С1).

Пунктом 4 ст. 524 ГК РФ закреплено правило, в соответствии с которым удовлетворение требований потерпевшей стороны о взыскании конкретных и абстрактных убытков не освобождает сторону, не исполнившую или ненадлежаще исполнившую обязательство, от возмещения иных убытков, причиненных другой стороне договора, на основании ст. 15 ГК РФ.

В. Семенихин,

руководитель "Экспертбюро Семенихина"

"Аудит и налогообложение", N 10, октябрь 2008 г.