Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 30 сентября 2008 г. N КГ-А40/7014-08
(извлечение)
ООО "Издательство "Акелла-1" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы к индивидуальному предпринимателю К. о взыскании 100.000 руб. компенсации за незаконное использование комбинированного товарного знака "Корсары".
Решением от 21.02.2008 г., оставленным в силе постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2008 г. N 09АП-4071/2008-ГК, в удовлетворении иска отказано.
Отказывая в удовлетворении требований, суды первой и апелляционной инстанций исходили из отсутствия сходства до степени смешения между обозначением, использованном на DVD-диске "Антология Корсаров", распространяемом ответчиком, и товарным знаком "Корсары", исключительные права на который принадлежат истцу.
Суды указали также на непредставление истцом доказательств, подтверждающих маркировку товаров товарным знаком "Корсары".
В кассационной жалобе ООО "Издательство "Акелла-1" ссылается на то, что судебные акты первой и апелляционной инстанций не основаны на нормах права и не соответствуют материалам дела, что суды обеих инстанций неправильно применили нормы права, подлежащие применению, в связи с чем просит решение и постановление отменить и направить дело на новое рассмотрение в Девятый арбитражный апелляционный суд.
Заявитель указывает, что вывод судов обеих инстанций о том, что товарный знак истца должен совпадать со сравниваемым обозначением по трем параметрам: по смысловому (семантическому), звуковому (фонетическому) и визуальному (графическому), противоречит статье 5 Закона Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров", что судами обеих инстанций не были применены пункты 14.4.2., 14.4.2.2 и 14.4.2.4 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания и не был определен доминирующий элемент в сравниваемом с товарным знаком обозначении.
Заявитель ссылается также на грубое нарушение апелляционной инстанцией норм процессуального права, выразившееся в незаконном лишении права представителя истца на участие в судебном процессе из-за рассмотрения апелляционной жалобы в иное время по сравнению со временем, указанным в определении от 02.04.2008 г.
Ответчик доводы истца считает необоснованными, просит судебные акты оставить без изменения.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав объяснения сторон и проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами норм материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов.
Истец является обладателем исключительных права на товарный знак "Корсары" на основании свидетельства от 02.06.2006 г. N 37860 с приоритетом от 16.06.2004 г. в отношении товаров и услуг 9 и 38 классов МКТУ.
Согласно свидетельства о регистрации товарного знака от 02.06.2006 г. N 37860 комбинированный словесно-изобразительный товарный знак "Корсары" представляет собой обозначение в желтом, белом и черном цвете слова "Корсары" стилизованным шрифтом в прямоугольнике, в котором заглавная буква "К" исполнена в виде сабли, а вторая буква "о" - в виде черепа и перекрещенных костей.
Ответчик не оспаривает обстоятельства распространения 20.11.2007 г. DVD-диска с компьютерной игрой - программой для ЭВМ "Антология Корсаров".
На упаковке DVD-диска указано, что на нем записаны компьютерные игры: "Корсары 1: Проклятие дальних морей", "Корсары 2: Пираты Карибского моря", "Корсары 3: Возвращение легенды".
Слово "Корсары" на упаковке DVD-диска исполнено другим шрифтом и иным цветом.
Согласно статье 4 Закона Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" правообладатель вправе использовать товарный знак и запрещать использование товарного знака другими лицами.
Никто не может использовать охраняемый в Российской Федерации товарный знак без разрешения правообладателя.
Нарушением исключительного права правообладателя (незаконным использованием товарного знака) признается использование без его разрешения в гражданском обороте на территории Российской Федерации товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, в том числе размещение товарного знака или сходного с ним до степени смешения обозначения: на товарах, на этикетках, упаковках этих товаров, которые производятся, предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на выставках и ярмарках или иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Российской Федерации, либо хранятся и (или) перевозятся с этой целью, либо ввозятся на территорию Российской Федерации; при выполнении работ, оказании услуг; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях к продаже товаров; в сети Интернет, в частности в доменном имени и при других способах адресации.
Согласно статье 5 Закона Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации.
Товарный знак может быть зарегистрирован в любом цвете или цветовом сочетании.
Согласно пункту 4 статьи 46 Закона Российской Федерации "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров" правообладатель и обладатель свидетельства на право пользования наименованием места происхождения товара вместо требования о взыскании причиненных убытков вправе требовать от лица, незаконно использующего товарный знак или наи
