Отпуск без сохранения заработной платы (О. Фурагина, "Силовые министерства и ведомства: бухгалтерский учет и налогообложение", N 11, ноябрь 2008 г.)

Отпуск без сохранения заработной платы

У каждого работника могут возникнуть обстоятельства, когда ему необходимо не работать несколько дней (без оплаты) для решения личных вопросов. Рассмотрим, как этот вопрос решается в трудовом законодательстве.

Согласно ст. 128 ТК РФ по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем. Работодатель рассматривает заявление работника, но не обязан его удовлетворить.

Перечня уважительных причин Трудовой кодекс не содержит. Вопрос о том, является ли причина, по которой работник просит предоставить ему отпуск, уважительной, решается работодателем.

Во время отпуска без сохранения заработной платы за работником сохраняется место работы (должность). Необходимо иметь в виду, что в стаж работы, дающий право на очередной оплачиваемый отпуск, время предоставляемых по просьбе работника отпусков без сохранения заработной платы, если их общая продолжительность превышает 14 календарных дней в течение рабочего года, не включается (ст. 121 ТК РФ). Время предоставляемых по просьбе работников отпусков без сохранения заработной платы исключается из стажа на основании приказов (распоряжений) о предоставлении таких отпусков.

В статье 128 ТК РФ прописаны случаи, когда работодатель обязан на основании письменного заявления работника предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

- участникам Великой Отечественной войны - до 35 календарных дней в году;

- работающим пенсионерам по старости (по возрасту) - до 14 календарных дней в году;

- родителям и женам (мужьям) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы, либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы, - до 14 календарных дней в году;

- работающим инвалидам - до 60 календарных дней в году;

- работникам в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников - до 5 календарных дней;

- в других случаях, предусмотренных Трудовым кодексом, иными федеральными законами либо коллективным договором.

Помимо случаев, перечисленных в ст. 128, Трудовой кодекс обязывает работодателя предоставить отпуск без сохранения заработной платы:

- женщинам по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет. Отпуск по уходу за ребенком может быть использован полностью или по частям также отцом ребенка, бабушкой, дедом, другим родственником или опекуном, фактически осуществляющим уход за ребенком (ст. 256 ТК РФ);

- совместителю, если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы. В этом случае работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности (ст. 286 ТК РФ);

- лицам, работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, - на время, необходимое им для проезда к месту использования отпуска и обратно (ст. 322 ТК РФ).

Кроме того, работнику, имеющему двух или более детей в возрасте до 14 лет, работнику, имеющему ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет, одинокой матери, воспитывающей ребенка в возрасте до 14 лет, отцу, воспитывающему ребенка в возрасте до 14 лет без матери, в соответствии со ст. 263 ТК РФ коллективным договором могут устанавливаться ежегодные дополнительные отпуска без сохранения заработной платы в удобное для этих работников время продолжительностью до 14 календарных дней. В этом случае указанный отпуск по письменному заявлению работника может быть присоединен к ежегодному оплачиваемому отпуску или использован отдельно (полностью либо по частям). Перенесение этого отпуска на следующий год не допускается.

Возможность предоставления отпуска без сохранения заработной платы предусматривают и некоторые другие нормативные акты.

В соответствии с п. 15 ст. 46 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" по семейным обстоятельствам и иным уважительным причинам гражданскому служащему по его письменному заявлению решением представителя нанимателя может предоставляться отпуск без сохранения денежного содержания продолжительностью не более одного года.

В учреждениях силовых министерств и ведомств гражданским служащим аналогичный отпуск предусмотрен, например, приказами МВД РФ N 531 *(1), ФМС РФ N 49 *(2), ФСНК РФ N 77 *(3). Согласно Приказу ФСБ РФ N 229*(4) супругам военнослужащих, работающим в органах ФСБ, по их желанию ежегодный отпуск предоставляется одновременно с отпуском военнослужащего (основание - заявление и справка с места военной службы военнослужащих о продолжительности и сроках проведения основного отпуска). При этом продолжительность отпуска супругов военнослужащих может быть равной отпуску военнослужащего. Часть отпуска, которая превышает продолжительность ежегодного отпуска по основному месту работы, предоставляется без сохранения заработной платы.

Кроме того, в соответствии с пп. 11 п. 1 ст. 16 Федерального закона от 12.01.1995 N 5-ФЗ "О ветеранах" ветераны боевых действий имеют право на использование ежегодного отпуска в удобное для них время и предоставление отпуска без сохранения заработной платы сроком до 35 календарных дней в году. Однако этим правом могут воспользоваться не все ветераны боевых действий, а только те, которые поименованы в пп. 1-4 п. 1 ст. 3 указанного закона.

Предоставление работнику отпуска без сохранения заработной платы, как и всех других отпусков, предусмотренных законодательством, оформляется приказом (распоряжением).

Работник, находящийся в отпуске без сохранения заработной платы, может в любое время прервать этот отпуск и выйти на работу, предупредив об этом работодателя.

На практике возникает вопрос о возможности направления работодателем работников в так называемые вынужденные отпуска без сохранения заработной платы. Надо заметить, что вынужденные отпуска без сохранения заработной платы по инициативе работодателя законодательством о труде не предусмотрены.

В соответствии с Разъяснением Минтруда РФ от 27.06.1996 N 40*(5) отпуска без сохранения заработной платы могут предоставляться только по просьбе работников по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам. В случае если работники не могут выполнять обязанности, предусмотренные заключенными с ними трудовыми договорами, не по своей вине, то работодатель обязан оплатить время простоя в установленном законодательством порядке (ст. 157 ТК РФ). Следовательно, отправление работников в отпуск без сохранения заработной платы без их согласия является грубым нарушением трудового законодательства, и период, когда они не работали, должен быть оплачен как вынужденный простой по вине работодателя в размере не менее двух третей средней заработной платы работника.

Вопросы, связанные с предоставлением отпуска без сохранения
заработной платы

Сотрудник учреждения работает по трудовому договору менее полугода. По семейным обстоятельствам ему был необходим отпуск без сохранения заработной платы продолжительностью две недели. Однако работодатель отказал в предоставлении ему отпуска без сохранения заработной платы, объясняя это тем, что право на отпуск у этого работника возникнет только по истечении шести месяцев непрерывной работы со дня приема на работу в организацию. Прав ли в данном случае работодатель?

Статьей 128 ТК РФ определены категории работников, которым работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы, а также продолжительность такого отпуска. Предоставление отпуска без сохранения заработной платы работнику, не относящемуся ни к одной из категорий, перечисленных в ст. 128 ТК РФ, осуществляется только по согласованию с работодателем, таким же образом определяется и продолжительность данного отпуска. Предоставление подобного отпуска работнику является правом, а не обязанностью работодателя.

Согласно ст. 122 ТК РФ истечение шестимесячного срока непрерывной работы дает право на получение ежегодного оплачиваемого отпуска за первый год работы, однако Трудовой кодекс не связывает право на получение отпуска без сохранения заработной платы со сроком непрерывной работы за первый год в организации.

Сотрудник учреждения два месяца находился в отпуске без сохранения заработной платы. Страховые взносы за него за период отпуска в Пенсионный фонд не уплачивались. Должно ли учреждение представлять в Пенсионный фонд индивидуальные сведения на данного работника?

В соответствии с п. 2 ст. 11 Федерального закона от 01.04.1996 N 27-ФЗ "Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования" страхователь (работодатель) ежегодно до 1 марта представляет в территориальный орган ПФР индивидуальные сведения за прошедший календарный год в отношении каждого работавшего у него застрахованного лица.

С учетом того, что лица, находящиеся в неоплачиваемом отпуске, не перестают быть работниками и продолжают числиться в штате организации, сведения о них представляются в общем порядке по формам, определяемым Пенсионным фондом. Данные об отпуске без сохранения заработной платы застрахованного лица отражаются в форме СЗВ-4-1 в графе "Период работы" таблицы "Сведения за расчетный период".

Организация предоставила работнику отпуск без сохранения заработной платы на 45 дней. Будет ли период отпуска засчитан работнику в страховом стаже?

В соответствии с п. 1 ст. 10 Федерального закона от 17.12.2001 N 173-ФЗ "О трудовых пенсиях в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон N 173-ФЗ) в страховой стаж включаются периоды работы и (или) иной деятельности, которая выполнялась на территории РФ гражданами РФ, застрахованными в соответствии с Федеральным законом от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации", при условии что за эти периоды уплачивались страховые взносы в Пенсионный фонд.

Объектом обложения взносами на обязательное пенсионное страхование для работодателя являются, среди прочего, выплаты, начисляемые им в пользу физических лиц по трудовым договорам (ст. 10 Федерального закона N 167-ФЗ, п. 1 ст. 236 НК РФ).

Так как работнику, находящемуся в отпуске за свой счет, работодатель заработную плату не выплачивает, то страховые взносы в Пенсионный фонд за период отпуска не начисляются. Следовательно, в страховой стаж работника период отпуска без сохранения заработной платы, в данном случае 45 календарных дней, включен не будет.

При рассмотрении этого вопроса нельзя оставить без внимания п. 2 результативной части Постановления КС РФ от 10.07.2007 N 9-П. Согласно этому постановлению положения п. 1 ст. 10 Федерального закона N 173-ФЗ признаны не соответствующими Конституции РФ в той мере, в какой они позволяют не включать периоды работы, за которые не были уплачены страховые взносы, в страховой стаж, учитываемый при определении права на трудовую пенсию, и снижать при назначении (пересчете) трудовой пенсии размер ее страховой части. Также из содержания данного постановления следует, что подсчет страхового стажа застрахованных работников должен осуществляться с учетом всех выработанных ими на дату установления (перерасчета) пенсии периодов трудовой деятельности, включая не оплаченные (частично оплаченные) страховыми взносами.

Работнику организации по его письменному заявлению предоставлен отпуск без сохранения заработной платы с 11 по 14 февраля 2008 года. С 13 по 22 февраля 2008 года он был болен, что подтверждено листком нетрудоспособности. С какого числа следует начислить ему пособие по временной нетрудоспособности?

Выплата пособий по временной нетрудоспособности при утрате трудоспособности вследствие заболевания производится в соответствии с Федеральным законом от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию" (далее - Федеральный закон N 255-ФЗ). Согласно п. 1, 8 ст. 6 этого закона пособие по временной нетрудоспособности выплачивается застрахованному лицу за календарные дни, приходящиеся на весь период временной нетрудоспособности, кроме исключений, перечисленных в п. 1 ст. 9 Федерального закона N 255-ФЗ. В частности, в пп. 1 п. 1 ст. 9 Федерального закона N 255-ФЗ указано на то, что пособие по временной нетрудоспособности не выплачивается застрахованному лицу за период освобождения работника от работы без сохранения зарплаты в соответствии с законодательством РФ. Таким образом, пособие данному работнику следует начислять за период с 15 по 22 февраля 2008 года. Кроме этого, отметим, что Трудовой кодекс не устанавливает обязанности продлевать отпуск без сохранения заработной платы в случае болезни работника в период такого отпуска.

О. Фурагина,

эксперт журнала "Силовые министерства и ведомства:

бухгалтерский учет и налогообложение"

"Силовые министерства и ведомства: бухгалтерский учет и налогообложение", N 11, ноябрь 2008 г.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Приказ МВД РФ от 19.06.2008 N 531 "Об утверждении служебного распорядка Министерства внутренних дел Российской Федерации для федеральных государственных гражданских служащих".

*(2) Приказ ФМС РФ от 05.03.2008 N 49 "Об утверждении служебного распорядка центрального аппарата Федеральной миграционной службы".

*(3) Приказ ФСНК РФ от 10.03.2006 N 77 "Об утверждении Инструкции об организации работы по предоставлению отпусков федеральным гражданским служащим органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ".

*(4) Приказ ФСБ РФ от 08.05.2008 N 229 "Об усилении социальной защиты военнослужащих органов Федеральной службы безопасности".

*(5) Постановление Минтруда РФ от 27.06.1996 N 40 "Об утверждении разъяснения "Об отпусках без сохранения заработной платы по инициативе работодателя".