Число судебных разбирательств о признании должников банкротами год от года не уменьшается. Если в первом полугодии 2007 г. было принято 3085 постановлений арбитражных судов кассационной инстанции, то за тот же период 2008 г. принято не намного меньше - 2511.
При этом кредиторы, обращаясь в суд с заявлениями о признании должников банкротами, не всегда тщательно подбирают и готовят представителей для защиты их интересов в судах. Ведение дел в отдельных случаях поручается представителям, которые не обладают достаточными знаниями основ судопроизводства и действующего законодательства.
В данной статье на основе результатов глубокого анализа судебной практики приведены рекомендации кредиторам при подаче в суд заявлений о признании контрагентов банкротами.
Подаем заявление
Согласно ч. 1 ст. 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности.
Защита интересов кредиторов при рассмотрении судами дел о банкротстве осуществляется в соответствии с требованиями Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон N 127-ФЗ) и арбитражного процессуального законодательства.
Подписанное руководителем кредитора или его представителем заявление о признании должника банкротом подается в арбитражный суд в письменной форме (п. 1 ст. 39 Закона N 127-ФЗ).
Полномочия представителя кредитора на ведение дел в судах выражаются в надлежаще оформленной доверенности. Срок действия доверенности не может превышать трех лет, а если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу в течение одного года со дня ее совершения.
Представители имеют право передачи предоставленных им полномочий другим лицам (передоверия) только в том случае, если такое право было им предоставлено доверителем и указано в доверенности.
Доверенность может быть дана на ведение определенного дела, нескольких дел (дел по определенному кругу вопросов) или всех дел доверителя, либо на совершение отдельных процессуальных действий.
Иногородний представитель может быть уполномочен на ведение дела о банкротстве посредством телеграммы - доверенности, которая состоит из текста доверенности, подписанного доверителем и скрепленного печатью соответствующего органа, уполномоченного на осуществление контроля в сфере законодательства о размещении заказов. Наличие подписи доверителя и печати свидетельствуется органом связи, через который передается доверенность.
В случае ликвидации либо реорганизации кредитора к участию в рассмотрении судами дел о банкротстве привлекаются их правопреемники.
В доверенности должны быть отдельно указаны полномочия на предъявление требований в порядке специального производства (ст. 33 АПК РФ).
В случае отсутствия в доверенности указаний на такие полномочия, доверенность будет считаться ненадлежаще оформленной, заявление о признании должника банкротом - подписанным представителем кредитора без надлежащих на то полномочий*(1). В соответствии с п. 1 ст. 44 Закона N 127-ФЗ такое заявление о признании должника банкротом, как не соответствующее требованиям, предусмотренным в ст. 37-41 Закона N 127-ФЗ, и приложенные к нему документы будут возвращены арбитражным судом.
Так, не являются полномочиями на подачу заявления о признании должника банкротом указанные в доверенности полномочия по представлению интересов кредитора в отношениях со всеми государственными, муниципальными, судебными, правоохранительными и иными органами, учреждениями и организациями.
Полномочия представителя на подписание искового заявления также не являются полномочиями на подачу заявления о признании должника банкротом, поскольку производство по делам о несостоятельности (банкротстве) не является исковым, в нем нет истца и ответчика, это производство не является спором, а дела о несостоятельности (банкротстве) отнесены к компетенции арбитражных судов в соответствии со ст. 127 Конституции РФ как иные дела*(2).
Внимание! Заявление кредитора об установлении требований не может быть возвращено на основании ст. 44 Закона N 127-ФЗ (в частности, по причине того, что оно подписано неуполномоченным лицом).
Статья 44 Закона N 127-ФЗ регламентирует порядок и основания возвращения заявления о признании должника банкротом, поданного в порядке гл. 3 Закона N 127-ФЗ, однако из Закона N 127-ФЗ не следует, что в том же порядке и по тем же основаниям подлежат возвращению заявления кредиторов об установлении требований*(3).
Внимание! Не является нарушением норм Закона N 127-ФЗ подача заявления, подписанного руководителем кредитора, без приложения копий свидетельства о государственной регистрации и выписки из приказа о назначении на должность руководителя*(4). Однако в случае, если суд в такой ситуации возвратит заявление о признании должника банкротом, данное определение на основании п. 3 ст. 61 Закона N 127-ФЗ может быть обжаловано в апелляционном порядке не позднее чем через 14 дней со дня их принятия. В таком случае руководителю кредитора следует приложить копию учредительных документов и копию протокола заседания учредителей (решения единственного учредителя)*(5).
При этом необходимо отметить, что в случае если кредитор не воспользовался предоставленным ему правом обжаловать определение суда о возвращении заявления, вопрос о законности его вынесения не может быть предметом рассмотрения суда кассационной инстанции*(6).
Сведения, которые должны быть указаны в заявлении о признании должника банкротом, п. 2 ст. 39 Закона N 127-ФЗ подразделяет на две категории:
обязательно подлежащие указанию в заявлении;
подлежащие указанию в заявлении по инициативе заявителя.
В обязательном порядке в заявлении должника необходимо указать:
наименование арбитражного суда, в который подается заявление кредитора;
наименование (фамилия, имя, отчество) должника и его адрес;
наименование (фамилия, имя, отчество) конкурсного кредитора и его адрес;
размер требований конкурсного кредитора к должнику с указанием размера подлежащих уплате процентов и неустоек (штрафов, пеней);
обязательство, из которого возникло требование должника перед конкурсным кредитором, а также срок исполнения такого обязательства;
вступившее в законную силу решение суда, арбитражного суда, третейского суда, рассматривавших требования конкурсного кредитора к должнику;
доказательства направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику;
доказательства оснований возникновения задолженности (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы);
наименование и адрес саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден временный управляющий;
размер вознаграждения арбитражного управляющего;
перечень прилагаемых к заявлению кредитора документов.
В заявлении кредитора может содержаться иная информация, относящаяся к делу о банкротстве (например, сведения об экономическом потенциале юридического лица - должника; о возможных процедурах, введение которых целесообразно; о наличии действий определенных лиц, способствовавших банкротству должника, и т.д.), а также профессиональные требования к кандидатуре временного управляющего. К заявлению кредитора также могут быть приложены имеющиеся у конкурсного кредитора ходатайства.
Внимание! Заявление о признании должника банкротом, соответствующее всем требованиям, установленным ст. 39 Закона N 127-ФЗ, будет удовлетворено только в случае, если будут подтверждены указанные в ст. 33 Закона N 127-ФЗ условия.
Дела о банкротстве рассматривает арбитражный суд по месту нахождения должника - юридического лица (п. 1 ст. 33 Закона N 127-ФЗ).
Для принятия заявления о признании должника банкротом в суд и введения в отношении него процедуры банкротства необходимо, чтобы должник отвечал внешним признакам банкротства: невозможность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязанности не были выполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны быть исполнены, признак банкротства, установленный п. 2 ст. 33 Закона N 127-ФЗ.
Также к признакам банкротства, которым должен отвечать должник, относится признак, предусмотренный п. 2 ст. 6 Закона N 127-ФЗ: требования к должнику - юридическому лицу составляют более 100 тыс. руб. в совокупности. Только ликвидируемые и отсутствующие должники не должны отвечать данному требованию в силу прямого указания в Законе N 127-ФЗ (ст. 224 и 227).
Наличие этих обстоятельств является основанием для обращения в суд с заявлением о признании должника банкротом и принятия такого заявления судом.
Из указанного следует, что дела о банкротстве могут быть рассмотрены арбитражными судами по месту нахождения должника, заявление к принятию возможно при задолженности не менее 100 тыс. руб., требования к банкроту не исполнены в течение трех месяцев с даты исполнения.
При этом началом течения трехмесячного срока, установленного п. 2 ст. 33 Закона N 127-ФЗ, является дата, на которую обязательство должно было быть исполнено по условиям договора или иного соглашения, а не дата предъявления исполнительного листа в службу судебных приставов*(7).
Прикладываем документы
К заявлению о признании должника банкротом прикладываются документы, предусмотренные ст. 126 АПК РФ.
Согласно п. 1-3 ст. 40 Закона N 127-ФЗ к заявлению кредитора прилагаются:
1) документы, подтверждающие:
обязательства должника перед конкурсным кредитором, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам;
доказательства оснований возникновения задолженности (счета-фактуры, товарно-транспортные накладные и иные документы);
иные обстоятельства, на которых основывается заявление кредитора;
2) доверенность, подтверждающая полномочия подписавшего указанное заявление лица на подачу такого заявления в случае если заявление кредитора подписано его представителем;
3) вступившие в законную силу решения суда, арбитражного суда, третейского суда, рассматривавших требование конкурсного кредитора к должнику, а также доказательства направления (предъявления к исполнению) исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику.
В отсутствие указанных документов суд лишен возможности установления обстоятельств возникновения задолженности и проверки размера долга.
Отсутствие возражений со стороны временного управляющего должника по требованиям кредитора, равно как признание самим должником задолженности, не подтвержденной надлежащими первичными документами, являются недостаточными для признания требований кредитора обоснованными*(8).
Нарушение условий ст. 40 Закона N 127-ФЗ также является основанием для возвращения заявления вместе со всеми документами заявителю .
