Что нужно знать бухгалтеру аптечной организации о договоре комиссии? (И.В. Костин, "Аптека: бухгалтерский учет и налогообложение", N 11, ноябрь 2008 г.)

Что нужно знать бухгалтеру аптечной организации о договоре комиссии?

Договор комиссии является одним из самых распространенных гражданско-правовых договоров, заключаемых при осуществлении предпринимательской деятельности. Данная тема особенно актуальна для аптечных организаций, которые нередко в своей деятельности работают по договору комиссии (например, реализуя лекарственные средства по льготным (бесплатным) рецептам). В связи с этим рассмотрение правового регулирования данных договоров представляется весьма важным и необходимым для обеспечения грамотного ведения дел на предприятии.

Общая характеристика договора комиссии

Договор комиссии относится к числу договоров по оказанию нематериальных посреднических услуг, в основном при осуществлении торговых операций.

Правовому регулированию договора комиссии посвящается, главным образом, гл. 51 ГК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 990 ГК РФ по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента. По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. То есть яркой особенностью договора комиссии является то, что комиссионер действует от своего собственного имени и, соответственно, сделка порождает права и обязанности для комиссионера.

Благодаря договору комиссии участники гражданского оборота имеют возможность приобретать или продавать имущество, приобретать права и принимать обязанности, не только не принимая личного участия в сделке в качестве непосредственного продавца или покупателя имущества, но и не сообщая контрагенту, в чьих интересах продается или приобретается имущество. Так, покупая какое-либо лекарство в аптеке, гражданин заключает договор купли-продажи с аптекой, как правило, полагая, что имеет дело с собственником приобретаемого лекарства. Между тем продавец может и не быть собственником товара, а реализовывать его по поручению другого лица, но от своего имени. Договор комиссии является тем правовым основанием, которое дает комиссионеру право, действуя от собственного имени, отчуждать имущество комитента либо приобретать для него имущество.

Договор комиссии является одним из посреднических договоров: комиссионер действует не в своих интересах и не за свой счет. Но при этом договор комиссии не относится к договорам о представительстве, поскольку комиссионер не представляет комитента перед третьим лицом, может не сообщать ему, что действует на основании договора комиссии.

Договор комиссии и договор поручения

Договор комиссии и договор поручения имеют много общего. Оба договора относятся к разряду посреднических. Исполнитель действует в интересах и за счет доверителя как в договоре поручения, так и в договоре комиссии, задача обоих договоров, как правило, состоит в совершении сделок для другого лица.

Что касается различий, то, во-первых, комиссионер действует от своего имени, а поверенный - от имени доверителя на основании доверенности, так как это договор о представительстве. В договоре комиссии нет и не требуется доверенности.

Во-вторых, поверенный, вступая в отношения с третьим лицом, не становится стороной правоотношения между доверителем и третьим лицом, не приобретает в отношении себя каких-либо прав и обязанностей. Комиссионер же, напротив, становится стороной в сделке, совершенной им с третьим лицом, приобретает по ней права и обязанности. Лицо, заключающее договор с комиссионером, само не становится участником договора комиссии. Между ним и комиссионером существует самостоятельный договор, который подчиняется особым правилам в зависимости от того, какой именно договор заключен.

Кроме того, договор поручения может быть возмездным и безвозмездным. Договор комиссии всегда носит возмездный характер.

Стороны договора комиссии

Сторонами договора комиссии являются комиссионер и комитент. И той, и другой стороной могут выступать как граждане, так и юридические лица. Комитентом является гражданин или организация, в интересах которых совершаются сделки по продаже или приобретению имущества. Комиссионером является лицо, совершающее соответствующие сделки в интересах комитента.

Предмет договора комиссии

Предметом договора комиссии является оказание посреднических услуг в сфере торгового оборота. Предметом выступает совершение одной или нескольких сделок, а также это могут быть сделки и фактические действия. По сравнению с договором поручения, в котором на поверенного может возлагаться совершение любых действий, предмет договора комиссии отличается большей целенаправленностью. Комиссионер обязывается к совершению одной или нескольких сделок, как правило, купли-продажи имущества. Однако закон не запрещает заключать посредством договора комиссии любые другие сделки, как предусмотренные, так и не предусмотренные действующим гражданским законодательством, за исключением сделок, носящих личный характер.

Форма договора комиссии

В отличие от ранее действовавшего законодательства, в настоящее время в законе не содержится специальных правил о форме договора комиссии, а потому применению подлежат общие правила о форме совершения сделок - ст. 158-165 ГК РФ. Обычно договор комиссии подлежит заключению в письменной форме.

Срок действия договора комиссии

Срок не является существенным условием договора комиссии. Соответственно, договор комиссии может быть заключен как на срок, так и без указания срока. При этом следует различать срок, в течение которого комиссионер обязан совершить сделку, и срок действия всего договора комиссии.

Условие об особых ограничениях

Стороны вправе накладывать определенные ограничения друг на друга при заключении договора комиссии. Например, с целью защиты экономических интересов комиссионера договор может быть заключен с указанием территории его исполнения, при этом на комитента может быть возложена обязанность не заключать с другими лицами аналогичных договоров комиссии и т.п. (п. 2 ст. 990 ГК РФ).

Права и обязанности комиссионера

Согласно ст. 992 ГК РФ комиссионер обязан исполнить принятое на себя поручение на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями последнего, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Комиссионер вправе отступить от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос. Комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление станет возможным. Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, может быть предоставлено комитентом право отступать от его указаний без предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором комиссии.

Комиссионер, продавший имущество по цене ниже согласованной с комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В случае, когда комиссионер был обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что он не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний. Если комиссионер купил имущество по цене выше согласованной с комитентом, комитент, не желающий принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения о заключении сделки с третьим лицом. В противном случае покупка признается принятой комитентом. Если комиссионер сообщил, что принимает разницу в цене на свой счет, комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки.

При этом комиссионер не обязан совершать сделку, которая является предметом договора, лично: комиссионер вправе заключить договор субкомиссии, если иное не предусмотрено договором. В соответствии со ст. 994 ГК РФ комиссионер, заключая договор субкомиссии с другим лицом, остается ответственным за действия субкомиссионера перед комитентом. По договору субкомиссии комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента. До прекращения договора комиссии комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, если иное не предусмотрено договором комиссии.

По исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Комитент, имеющий возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение тридцати дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен иной срок. В противном случае отчет при отсутствии иного соглашения считается принятым.

Кроме того, необходимо отметить, что в соответствии со ст. 997 ГК РФ комиссионер вправе удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента. Однако кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм.

Особенности ответственности комиссионера

Однако следует обратить внимание на то, что комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере). В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования. В таких случаях уступка прав комитенту по сделке допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим лицом, запрещающего или ограничивающего данную уступку. Это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете или об ограничении.

Согласно ст. 998 ГК РФ комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Если при приеме комиссионером имущества, присланного комитентом либо поступившего комиссионеру для комитента, в этом имуществе окажутся повреждения или недостача, которые могут быть замечены при наружном осмотре, а также в случае причинения кем-либо ущерба имуществу комитента, находящемуся у комиссионера, комиссионер обязан принять меры по охране прав комитента, собрать необходимые доказательства и обо всем без промедления сообщить комитенту.

Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему застраховать имущество за счет комитента либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.

Права и обязанности комитента

В соответствии со ст. 1000 ГК РФ комитент обязан:

- принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии;

- осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках;

- освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом по исполнению комиссионного поручения.

Кроме того, комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии. Если договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Если договор комиссии не был исполнен по причинам, зависящим от комитента, комиссионер сохраняет право на комиссионное вознаграждение, а также на возмещение понесенных расходов.

Наряду с этим комитент обязан, помимо уплаты комиссионного вознаграждения, а в соответствующих случаях и дополнительного вознаграждения за делькредере, возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы. Комиссионер не имеет права на возмещение расходов на хранение находящегося у него имущества комитента, если в законе или договоре комиссии не установлено иное.

Права на вещи, являющиеся предметом комиссии

Вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента, являются собственностью последнего. Комиссионер вправе в соответствии со ст. 359 ГК РФ удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче комитенту либо лицу, указанному комитентом, в обеспечение своих требований по договору комиссии.

В случае объявления комитента несостоятельным (банкротом) указанное право комиссионера прекращается, а его требования к комитенту в пределах стоимости вещей, которые он удерживал, удовлетворяются в соответствии со ст. 360 ГК РФ наравне с требованиями, обеспеченными залогом.

Прекращение договора комиссии

В статье 1002 ГК РФ предусматриваются следующие основания прекращения договора комиссии:

- отказ комитента от исполнения договора;

- отказ комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;

- смерть комиссионера, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

- признание индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом). В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) его права и обязанности по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение указаний последнего, переходят к комитенту.

Отдельно требуется рассмотреть случаи отказа комитента от исполнения договора, что осуществляется путем отмены комиссионного поручения и отказа комиссионера от исполнения договора. Закон содержит различные правила для указанных способов прекращения договора.

Что касается отмены комитентом комиссионного поручения, то здесь следует обратиться к ст. 1003 ГК РФ, в соответствии с которой комитент вправе в любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. В подобной ситуации комиссионер может требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения.

В случае, когда договор комиссии заключен без указания срока его действия, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. В этом случае комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы.

В случае отмены поручения комитент обязан в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, незамедлительно распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом. Если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Регламентирование отказа комиссионера от исполнения договора комиссии осуществляется ст. 1004 ГК РФ. Так, комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случая, когда договор заключен без указания срока его действия. В этом случае комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором. Кроме того, комиссионер обязан принять меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента.

Комитент же должен распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом в течение пятнадцати дней со дня получения уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение, если договором комиссии не установлен иной срок. Если он не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Если договором комиссии не предусмотрено иное, комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов.

И.В. Костин,

эксперт журнала "Аптека: бухгалтерский учет и

налогообложение"

"Аптека: бухгалтерский учет и налогообложение", N 11, ноябрь 2008 г.