Заключение Министерства экономического развития РФ об оценке регулирующего воздействия на проект Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (от 30.01.2018 г.) (не действует)

Заключение Министерства экономического развития РФ об оценке регулирующего воздействия на проект Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции и отдельные законодательные акты Российской Федерации"
(от 30.01.2018 г.)

Досье на проект

Минэкономразвития России в соответствии с разделом IV Правил проведения федеральными органами исполнительной власти оценки регулирующего воздействия проектов нормативных правовых актов и проектов решений Евразийской экономической комиссии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 17 декабря 2012 г. N 1318 (далее - Правила), рассмотрело проект федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "О защите конкуренции" и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - проект акта), разработанный и направленный для подготовки настоящего заключения ФАС России (далее - разработчик), и сообщает следующее.

Проект акта направлен разработчиком для подготовки настоящего заключения впервые.

По результатам рассмотрения установлено, что при подготовке проекта акта процедуры, предусмотренные пунктами 9 - 23 Правил, разработчиком соблюдены. 

Разработчиком проведены публичные обсуждения проекта акта и сводного отчета в период с 13 ноября по 8 декабря 2017 года.

Информация об оценке регулирующего воздействия проекта акта размещена разработчиком на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" по адресу: www.regulation.gov.ru (ID проекта 02/04/10-17/00074502).

Минэкономразвития России в соответствии с пунктом 28 Правил провело публичные консультации с представителями предпринимательской и иной деятельности, в рамках которых замечания и предложения по проекту акта поступили от Министерства государственного управления Новгородской области, Общероссийской общественной организации малого и среднего предпринимательства "ОПОРА РОССИИ", Торгово-промышленной палаты Российской Федерации (справка прилагается).

Согласно информации, представленной в сводном отчете, проект акта подготовлен в целях усиления мер по борьбе с картелями.

Проектом акта вносятся изменения в Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ), Федеральный закон от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности" (далее - Закон N 144-ФЗ), Федеральный закон от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон N 126-ФЗ).

Обращаем внимание на следующие замечания к положениям проекта акта.

1. Проектируемой статьей 25.4 Закона N 135-ФЗ регулируются отношения, связанные с осуществлением должностными лицами антимонопольного органа, проводящими выездную проверку, изъятия (выемки) документов и предметов проверяемого лица.

1.1. В соответствии с предлагаемым регулированием изъятие подлинников документов возможно, если для проведения выездной проверки недостаточно копий документов проверяемого лица и у антимонопольного органа есть достаточные основания полагать, что подлинники документов могут быть уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены.

Формулировки "недостаточно копий документов" и "есть достаточные основания полагать" устанавливают для правоприменителя необоснованно широкие пределы усмотрения, в связи с чем считаем целесообразным определить методологию определения достаточности в обоих случаях.

1.2. Согласно проектируемому регулированию при невозможности изготовить или передать копии оригиналов изымаемых документов одновременно с их изъятием антимонопольный орган передаёт их лицу, у которого оригиналы документов были изъяты, в течение пяти рабочих дней после изъятия.

Представляется, что изъятие подлинников документов может привести к нарушению бесперебойной деятельности предприятия и повлечь убытки хозяйствующих субъектов.

Во избежание указанных негативных рисков предлагаемого регулирования полагаем целесообразным в рамках пересмотра части 6 проектируемой статьи 25.4 Закона N 135-ФЗ предусмотреть норму, обязывающую при изъятии подлинников документов незамедлительно передавать проверяемому лицу их заверенные копии (без альтернативы в виде их последующей передачи в течение определенного срока).

Указанные риски справедливы и в отношении изымаемых предметов проверяемого лица. Разработчиком в проекте акта не указываются перечень и область применения предметов, подлежащих возможному изъятию. Полагаем, что ввиду возможности расширительного толкования термина "предмет" возникает риск злоупотреблений со стороны лиц контролирующего органа.

Отдельно отметим, что к предметам, подлежащим возможному изъятию, могут относиться и электронные носители информации, изъятие которых также нарушает деятельность организации.

В отношении изымаемых электронных носителей информации считаем целесообразным предусмотреть в проектируемой статье 25.4 Закона N 135-ФЗ норму, аналогичную закрепленной частью 3.1 статьи 183 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, согласно которой владельцу изымаемой информации в момент изъятия предоставляются электронные носителей информации, содержащие копии изымаемых данных.

1.3. Согласно проектируемому регулированию присутствие понятых при изъятии (выемке) документов и предметов может быть заменено ведением видеозаписи. Полагаем, что указанная норма с учетом части 7 проектируемой статьи 25.4 Закона N 135-ФЗ может негативно повлиять на степень объективности процесса изъятия документов и предметов.

Считаем целесообразным включить в проект акта норму об обязательном привлечении понятых при проведения изъятия (выемки) документов и предметов. Обращаем внимание, что подобный подход находит отражение в рамках налогового контроля, по аналогии с которым разработчик вводит институт изъятия (выемки) документов и предметов при осуществлении антимонопольного контроля.

1.4. В соответствии с предлагаемым регулированием копия протокола об изъятии (выемке) документов и предметов или вручается под расписку проверяемому лицу, или высылается ему впоследствии.

В целях защиты процессуальных прав проверяемых лиц и предупреждения злоупотреблений со стороны представителей надзорного органа считаем необходимым в проекте акта уточнить, что протокол выемки должен составляться непосредственно во время совершения процессуальных действий, а его копия незамедлительно после их окончания вручаться под роспись проверяемому лицу (его законному представителю).

Также считаем необходимым в проекте акта уточнить, что форма протокола утверждается федеральным антимонопольным органом, а не "антимонопольным органом", как определяется в представленной редакции.

1.5. Также полагаем целесообразным в проектируемой статье 25.4 Закона N 135-ФЗ предусмотреть положения, устанавливающие, что при изъятии (выемке) документов и предметов должна обеспечиваться безопасность здоровья людей и не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества (по аналогии со статьей 182 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации), а также нормы (или отсылочные нормы), регламентирующие порядок возмещения соответственно нанесенного ущерба здоровью и не вызванного необходимостью повреждения имущества.

2. Проектом акта исключается необходимость осуществления закупки в порядке, установленном Федеральным законом от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", в случае привлечения к рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства экспертов и переводчиков, услуги которых оплачиваются из средств федерального бюджета. Однако разработчиком не предложено альтернативное регулирование, регламентирующее процедуру отбора и оплаты услуг экспертов и переводчиков, привлекаемых по инициативе федерального органа исполнительной власти к рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства.

С учетом изложенного полагаем, что предлагаемое регулирование способно негативно сказаться на прозрачности процедуры отбора и оплаты услуг привлекаемых лиц.

3. Считаем целесообразным дополнить проект акта положениями, предусматривающими наступление ответственности за разглашение экспертом (переводчиком) сведений, которые стали ему известны в связи с производством экспертизы, в том числе сведений, составляющих государственную, коммерческую, банковскую, налоговую или иную охраняемую законом тайну, а также персональных данных, данных об абонентах услуг связи.

Также обращаем внимание на необходимость включения в проект акта нормы, устанавливающей, что привлекаемые для работы с охраняемой законом тайной эксперты и переводчики должны иметь на это соответствующее право (допуск к тайне), регламентируемое законодательством Российской Федерации.

Таким образом, на основе проведенной оценки регулирующего воздействия проекта акта с учетом информации, представленной разработчиком в сводном отчете, Минэкономразвития России сделан вывод о недостаточном обосновании решения проблемы предложенным способом регулирования, а также о наличии в нем положений, вводящих избыточные обязанности, запреты и ограничения для физических и юридических лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности или способствующих их введению, а также положений, приводящих к возникновению необоснованных расходов физических и юридических лиц в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, а также бюджетов всех уровней бюджетной системы Российской Федерации.

Дополнительно обращаем внимание на следующие замечания.

Проектируемой статьей 25.4 Закона N 135-ФЗ устанавливается, что "изъятие (выемка) документов и предметов производится на основании мотивированного постановления руководителя инспекции, который вручается проверяемому лицу или его представителю под роспись".

Согласно Положению о Федеральной антимонопольной службе, утвержденному постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 г. N 331, Федеральная антимонопольная служба осуществляет свою деятельность непосредственно и через свои территориальные органы, в связи с чем формулировку "руководитель инспекции" следует привести в соответствие с указанным постановлением.

Данной проектируемой статьей также устанавливается, что "изъятие (выемка) документов и предметов производится на основании мотивированного постановления", при этом "до начала изъятия (выемки) должностное лицо антимонопольного органа, проводящее проверку, предъявляет приказ об изъятии (выемке)".

Таким образом, разработчиком включены в проект акта два процессуальных акта (постановление и приказ), что не представляется целесообразным.