Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 5 декабря 2008 г. N КГ-А40/11539-08 Суд отказал в удовлетворении требования об обязании ответчика выкупить у истца принадлежащие ему обыкновенные акции, поскольку истцом не представлены достоверные доказательства приложения к спорному требованию необходимой выписки, кроме того, спорное требование заявлено с пропуском установленного пресекательного срока (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа
от 5 декабря 2008 г. N КГ-А40/11539-08
(извлечение)

ГАРАНТ:

Резолютивная часть постановления объявлена 3 декабря 2008 г.

Полный текст постановления изготовлен 5 декабря 2008 г.

ООО Коммерческий банк "Смоленский Банк" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском об обязании ОАО РАО "ЕЭС России" (заменено в порядке процессуального правопреемства на ОАО "ФСК ЕЭС") выкупить у истца, принадлежащие ему обыкновенные акции в количестве 104 000 штук (государственный регистрационный номер 1-01-00034-А) по цене 32 руб. 15 коп. за одну акцию.

Иск мотивирован тем, что ответчик без предусмотренных законом оснований не исполнил требование истца о выкупе принадлежащих ему акций, предъявленное надлежащим образом с приложением необходимых документов.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2008 г. по делу N А40-21048/08-34-148 отказано ООО Коммерческий банк "Смоленский Банк" в удовлетворении исковых требований.

При этом суд первой инстанции исходил из того, что истцом не соблюден порядок, установленный действующим законодательством в части предоставления выписки по счету депо с требованием от 03.12.2007 г. и сроков подачи требования от 31.12.2008 г.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.09.2008 г. N 09АП-9124/2008-ГК решение Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2008 г. по делу N А40-21048/08-34-148 оставлено без изменения с поддержанием выводов суда первой инстанции.

ООО КБ "Смоленский Банк" не согласилось с указанными судебными актами, полагая, что решение и постановление являются незаконными и необоснованными, приняты при неполном исследовании обстоятельств дела и неправильном применении норм материального права, в связи с чем просит отменить решение Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2008 г. по делу N А40-21048/08-34-148 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.09.2008 г. N 09АП-9124/2008-ГК; дело направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

В судебном заседании кассационной инстанции представитель ООО КБ "Смоленский Банк" поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представители ОАО "ФСК ЕЭС", ОАО Регистраторское общество "Статус" возражали против удовлетворения кассационной жалобы по основаниям, изложенным в отзывах.

Обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов в указанных судебных актах имеющимся в деле доказательствам, кассационная инстанция пришла к выводу, что обжалуемые решение и постановление подлежат оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.

Как следует из материалов дела и установлено судами обеих инстанций, на внеочередном общем собрании акционеров РАО "ЕЭС России", состоявшимся 26.10.2007 г., принято решение о реорганизации данного акционерного общества.

Истец, являясь владельцем 140 000 обыкновенных акций ответчика, участие в голосовании по вопросам повестки дня указанного собрания не принимал.

Согласно пункту 1 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах", акционеры - владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа Обществом всех или части принадлежащих им акций в случае реорганизации Общества или совершения крупной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров в соответствии с пунктом 3 статьи 79 настоящего Федерального закона, если они голосовали против принятия решения о его реорганизации или одобрении указанной сделки либо не принимали участия в голосовании по этим вопросам.

В соответствии с пунктом 3 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах", выкуп акций Обществом осуществляется по цене, определенной Советом директоров (наблюдательным советом) Общества, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком без учета ее изменения в результате действий общества, повлекших возникновение права требования оценки и выкупа акций.

Положениями части 2 пункта 3 статьи 76 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрено, что требования акционеров о выкупе обществом принадлежащих им акций должны быть предъявлены Обществу не позднее 45 дней с даты принятия соответствующего решения общим собранием акционеров.

В представленном истцом в материалы дела уведомлении о наличии права требовать выкупа ответчиком акций, указано, что выкуп акций будет осуществляться по цене, определенной советом директоров ответчика в соответствии с пунктом 3 статьи 75 Федерального закона "Об акционерных обществах", а именно 32 рубля 15 коп. за одну обыкновенную акцию ОАО РАО "ЕЭС России".

Из содержания пункта 2 данного уведомления следует, что в случае учета прав на акции номинальным держателем к требованию акционера должна быть приложена выписка со счета депо с указанием общего количества ценных бумаг, учитываемых на его счете депо, и количество подлежащих выкупу акций, в отношении которых осуществлено блокирование операций.

Пунктами 3 и 4 настоящего уведомления установлено, что требование акционера о выкупе принадлежащих ему акций должно быть направлено заказным письмом в адрес эмитента или регистратора и поступить в ЗАО "Регистраторское общество "Статус" не позднее 45 дней с даты принятия решения общим собранием акционеров ОАО РАО "ЕЭС России"; требования, поступившие в ЗАО "Регистраторское общество "Статус" либо в Общество позже указанного срока или содержащие неполную или недостоверную информацию к рассмотрению не принимаются; акционер не вправе отозвать (изменить) свое требование о выкупе после истечения 45-дневного срока.

Судами правомерно установлено, что прием требований акционеров осуществлялся до 10.12.2007 г.

Принадлежащие ответчику акции учитывались на счете депо в Некоммерческом партнерстве "Национальный депозитарный центр" и были заблокированы последним для проведения корпоративных мероприятий, что подтверждено выпиской от 03.12.2007 N 3132302.

Требование ООО КБ "Смоленский Банк" от 03.12.2007 г. о выкупе принадлежащих ему акций было опущено представителем истца в ящик для входящей корреспонденции РАО "ЕЭС России", что подтверждено отметкой о его принятии от 05.12.2007, N 6-9175.

Пунктом 2.3.1 Положения о порядке внесения изменений в реестр владельцев именных ценных бумаг и осуществления депозитарного учета в случаях выкупа акций акционерным обществом по требованию акционеров, утвержденного приказом ФСФР России от 05.04.2007 N 07-39/пз-н установлено, что если выкупаемые ценные бумаги учитываются на счете депо в депозитарии, к требованию прилагается выписка.

Судами первой и апелляционной инстанций правомерно указано в судебных актах, что истцом не представлены достоверные доказательства приложение к требованию от 03.12.2007 г. выписки.

Регистратор письмом от 07.12.2007 г. N Т/1974 сообщил ООО КБ "Смоленский Банк" о невозможности исполнения требования истца в связи с не приложением к нему выписки со счета депо с указанием общего количества учитываемых ценных бумаг и количества акций, подлежащих выкупу. Данное письмо получено истцом 30.01.2008 г.

При этом судом апелляционной инстанции правомерно указано, что действующим законодательством не установлен порядок и срок обязательного информирования акционера о нарушении им предусмотренного указанным пунктом 2.3.1 порядка предъявления требования о выкупе акций. В договоре между эмитентом и регистратором, срок информирования акционера о допущенных им нарушениях предъявления требования о выкупе акций также не установлен. В то же время, из содержания указанного уведомления о наличии права требовать выкупа ответчиком акций следует, что требования, поступившие в ЗАО "Регистраторское общество "Статус" либо в Общество позже указанного срока или содержащие неполную или недостоверную информацию к рассмотрению не принимаются.

Указанная выписка от 03.12.2007 г. представлена истцом эмитенту и регистратору только 31.01.2008 г., что подтверждено представленным в материалы дела письмом ООО КБ "Смоленский Банк" в адрес РАО "ЕЭС России" от 31.01.2008 г. N 01-09/34.

Указанное требование не было исполнено истцом поскольку оно было надлежащим образом подано по истечении установленного законом 45-ти дневного срока.

Правомерен вывод суда апелляционной инстанции, что пропуск акционером 45-дневного пресекательного срока на предъявление требования о выкупе Обществом принадлежащих ему акций общества является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении требования об обязании Общества выкупить данные акции.

При несоблюдении условий, предусмотренных пунктом 3 статьи 76 Федерального закона "Об акционерных обществах", акционер не вправе принуждать Общество к выкупу акций.

Оценив в совокупности доказательства по делу с учетом требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суды первой и апелляционной инстанции обоснованно пришли к выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения исковых требований ООО КБ "Смоленский Банк".

Таким образом, судами обеих инстанций полно и всесторонне исследованы обстоятельства дела, правильно применены нормы материального и процессуального права. Кассационная жалоба не содержит доводов, опровергающих выводы, указанные в обжалуемых судебных актах.

Доводы кассационной жалобы сводятся к переоценке имеющихся в деле доказательств, что в силу норм статей 286, части 2 статьи 287 Арбитражного Процессуального Кодекса Российской Федерации не допустимо в кассационной инстанции.

Оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов, не имеется, в связи, с чем кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 284, 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Московского округа постановил:

решение Арбитражного суда города Москвы от 06.06.2008 г. по делу N А40-21048/08-34-148 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.09.2008 г. N 09АП-924/2008-ГК по указанному делу оставить без изменения, кассационную жалобу ООО КБ "Смоленский Банк" - без удовлетворения.