Изменения в правовом регулировании обществ с ограниченной ответственностью (А.В. Серебрякова, "Налоговая проверка", N 2, март-апрель 2009 г.)

Изменения в правовом регулировании обществ с ограниченной
ответственностью

Федеральный закон от 30.12.2008 N 312-ФЗ (далее - Закон N 312-ФЗ) направлен на совершенствование действующего законодательства, регулирующего правовое положение обществ с ограниченной (дополнительной) ответственностью, а также их участников.

Проблемы правового регулирования деятельности ООО и изменения, внесенные Законом N 312-ФЗ, комментирует наш эксперт.

Учредительные документы и учреждение ООО

/--------------------------\               /-----------------------------\

|         Проблема         |               |         Последствия         |

|Наличие двух учредительных|               | Возникновение трудностей в  |

|документов ООО - устава и |               |практике применения положений|

|учредительного договора   |               |    законодательства об ООО  |

\--------------------------/               \-----------------------------/

                                          /-------------------------------\

                                          | Наличие двух учредительных    |

                                          |    документов - устава и      |

                                          |  учредительного договора -    |

           ---------------               |Усложняетсиситему управления в |

                                          |   ООО и приводит к правовым   |

                                          | коллизиям, но не обеспечивает |

                                          | никакой дополнительной защиты |

                                          | интересов участников общества |

                                          \-------------------------------/

В связи с вышеизложенным в ст. 89 ГК РФ, ранее имевшую название "Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью", теперь замененное на "Учреждение общества с ограниченной ответственностью", внесены довольно существенные изменения. В старой редакции ГК РФ закреплялось, что учредительными документами ООО являются учредительный договор и устав, а если общество учреждалось одним лицом, то единственным учредительным документом был устав. Новый закон исключает из числа учредительных документов учредительный договор. Отныне предусматривается один учредительный документ для всех ООО - устав.

Устав ООО наряду со сведениями, указанными в п. 2 ст. 52 ГК РФ (учредительные документы юридического лица), должен содержать следующую информацию:

- о размере уставного капитала общества;

- о составе и компетенции его органов управления, порядке принятия ими решений (в том числе решений по вопросам, принимаемым единогласно или квалифицированным большинством голосов);

- иную предусмотренную законом об ООО информацию.

Закреплено, что учредители ООО заключают между собой договор об учреждении общества с ограниченной ответственностью, определяющий:

- порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества;

- размер уставного капитала общества;

- размер их долей в уставном капитале общества;

- иные установленные законом об ООО условия.

Договор об учреждении общества заключается в письменной форме и представляет собой договор о совместной деятельности, направленный на создание ООО и прекращающий свое действие в связи с созданием такого общества. Данный договор не имеет характера учредительного документа. Установлено, что учредители ООО несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с его учреждением и возникшим до его государственной регистрации. Общество с ограниченной ответственностью несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения действий учредителей общества общим собранием его участников. При этом размер ответственности в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества.

Внесены изменения в терминологию, используемую в законе. Так, ранее наряду с термином "доли уставного капитала" использовался термин "вклады участников". Теперь второй из этих терминов устраняется и используется только первый. Также согласно изменениям, внесенным в ГК РФ, устав является учредительным документом общества, соответственно, осталось только понятие устава.

Участие в обществе

/--------------------------\               /-----------------------------\

|         Проблема         |               |         Последствия         |

|Неограниченная возможность|               |  Нарушение прав и законных  |

| выхода участников из ООО |               |остающихся участников ООО, но|

\--------------------------/               |     и кредиторов общества   |

                                           \-----------------------------/

                        /------------------------------------------------\

                        |Возможность  неограниченного  выхода из общества|

                        |при   отсутствии    субсидиарной   имущественной|

                        |ответственности    участников   и  обязательного|

   ---------------     |требования о проведении ежегодного аудита делает|

                        |ООО  наиболее  распространенной  организационно-|

                        |правовой  формой,  используемой   для   создания|

                        |"фирм-однодневок" с целью уклонения  от   уплаты|

                        |налогов                                         |

                        \------------------------------------------------/

                        /------------------------------------------------\

                        |Возможность    свободного   выхода  из ООО часто|

   ---------------     |используется     как    способ    уклонения   от|

                        |имущественных  претензий  за убытки, причиненные|

                        |самому обществу и его кредиторам                |

                        \------------------------------------------------/

                        /------------------------------------------------\

                        |Отсутствие ограничения на  выход  участников  из|

                        |ООО нередко приводит к тому, что выход отдельных|

                        |участников с последующей выплатой реальной стои-|

   ---------------     |мости доли провоцирует выход и других участников|

                        |при этом последний из участников  вынужден нести|

                        |бремя по управлению обществом и поддержанию  его|

                        |деятельности либо осуществить его ликвидацию    |

                        \------------------------------------------------/

                        /------------------------------------------------\

                        |Выплата  реальной  стоимости  доли может повлечь|

                        |уменьшение уставного капитала до размеров   ниже|

   ---------------     |минимально  установленных  законом.  Это, в свою|

                        |очередь,  является  основанием для принудителной|

                        |ликвидации общества                             |

                        \------------------------------------------------/

Все это объективно привело к необходимости ограничения выхода участников из общества с ограниченной ответственностью, что отражено в новом законе. Так, установлено, что прекращение членства возможно в случае перехода доли обществу или иному лицу.

Преимущественное право общества на приобретение доли участника, продаваемой третьему лицу

В новом законе регламентирована процедура реализации преимущественного права общества на приобретение доли участника, продаваемой третьему лицу. Участник вправе продать свою долю или часть доли в уставном капитале или осуществить отчуждение иным образом одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом. Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена. Участники пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене (далее - заранее определенная уставом цена) пропорционально размерам своих долей, если уставом не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли. Уставом может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащей участнику, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников цены. Цена покупки доли или части доли в уставном капитале может устанавливаться уставом общества в твердой денежной сумме или на основании одного из критериев, определяющих стоимость доли (стоимость чистых активов общества, балансовая стоимость активов на последнюю отчетную дату, чистая прибыль и другие). Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.

Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом.

Уставом может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам непропорционально размерам их долей.

Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по заранее определенной уставом цене. Установление преимущественного права покупки по заранее определенной уставом цене в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли или отдельной части доли в уставном капитале общества не допускается.

Уступка указанных преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается.

Переход доли или части доли участника общества в уставном капитале к другим участникам и третьим лицам

Новый закон детально регламентирует переход доли или части доли участника общества в уставном капитале к другим участникам и третьим лицам - ст. 21 Закона N 14-ФЗ*(1). Ранее данная статья имела относительно краткую формулировку.

Устанавливается, что переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании. Участник общества вправе продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества или осуществить отчуждение иным образом одному или нескольким участникам. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом. Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных законом, если это не запрещено уставом общества. При этом должны быть соблюдены правила о преимущественном праве общества на долю, отчуждаемую третьему лицу.

Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.

Залог долей

Отныне детально урегулированы и вопросы, касающиеся залога долей. Закон N 312-ФЗ предусматривает, что участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику или, если это не запрещено уставом, с согласия общего собрания участников третьему лицу. Решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащей участнику, принимается большинством голосов всех участников, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом. Голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается.

Договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность.

В срок не позднее чем три дня с момента нотариального удостоверения договора залога доли или части доли в уставном капитале общества нотариус, совершивший нотариальное удостоверение сделки, осуществляет нотариальное действие по передаче в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества - залогодателем, с указанием вида обременения (залога) доли или части доли и срока, в течение которого такое обременение будет действовать, либо порядка установления такого срока.

В трехдневный срок после получения указанного заявления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит запись в ЕГРЮЛ об обременении залогом соответствующей доли или части доли в уставном капитале общества с указанием срока, в течение которого такое обременение действует, или порядка его определения.

Доли, принадлежащие обществу

В новой редакции принята ст. 24 Закона N 14-ФЗ. Доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников, а также при распределении прибыли и имущества общества в случае его ликвидации. В течение одного года со дня перехода доли или части доли в уставном капитале общества к обществу она должна быть по решению общего собрания участников распределена между всеми участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества или предложена для приобретения всем либо некоторым участникам и (или), если это не запрещено уставом, третьим лицам.

Распределение доли или части доли между участниками общества допускается только в случае, если до ее перехода к обществу она была оплачена или за нее была предоставлена компенсация, предусмотренная законом.

Не распределенная или не проданная в установленный ст. 24 Закона N 14-ФЗ срок доля или часть доли в уставном капитале общества должна быть погашена, и размер уставного капитала общества должен быть уменьшен на величину номинальной стоимости этой доли или части доли.

Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, должен быть извещен о состоявшемся переходе к обществу доли или части доли в уставном капитале общества не позднее чем в течение месяца со дня ее перехода к обществу путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ и документа, подтверждающего основания перехода к обществу доли или части доли. В случае если в течение указанного срока доля или часть доли будет распределена, продана или погашена, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, извещается обществом путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ и документов, подтверждающих основания перехода к обществу доли или части доли, а также ее последующего распределения, продажи или погашения. Документы для государственной регистрации предусмотренных настоящей статьей изменений, а при продаже доли или части доли в уставном капитале общества также документы, подтверждающие ее оплату, должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня принятия решения о распределении доли или части доли между всеми участниками общества, о ее оплате приобретателем либо о погашении.

Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации.

Ведение списка участников общества

Закон N 312-ФЗ дополняет Закон N 14-ФЗ новой главой - гл. III "Ведение списка участников общества". Так, общество ведет список участников с указанием сведений о каждом участнике общества, размере его доли в уставном капитале и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения обществом. Общество обязано обеспечивать ведение и хранение списка участников в соответствии с требованиями закона с момента государственной регистрации общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, если иной орган не предусмотрен уставом, обеспечивает соответствие сведений об участниках и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале общества, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу.

Каждый участник обязан своевременно информировать общество об изменении своего имени или наименования, места жительства или нахождения, а также о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества. В случае непредоставления участником информации об изменении сведений о себе общество не несет ответственность за причиненные в связи с этим убытки. Общество и не уведомившие общество об изменении соответствующих сведений участники не вправе ссылаться на несоответствие сведений, указанных в списке участников общества, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, в отношениях с третьими лицами, действовавшими только с учетом сведений, отраженных в списке участников.

Уставный капитал общества

Минимальный размер уставного капитала общества

Сейчас размер уставного капитала общества должен быть не менее чем 10 000 руб. Ранее размер уставного капитала должен был быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества.

Оплата долей в уставном капитале общества

Новый закон вносит изменения в ст. 15 Закона N 14-ФЗ, которая ранее называлась "Вклады в уставный капитал в обществе", в новой редакции - "Оплата долей в уставном капитале общества". Помимо используемых терминов, подверглись некоторым изменениям и вопросы, связанные с порядком оплаты, размером номинальной стоимости. Так, установлено, что оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым единогласно. Если номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника в уставном капитале общества, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем 20 000 руб. (ранее - более 200 МРОТ, установленных федеральным законом на дату представления документов для государственной регистрации общества или соответствующих изменений в уставе общества), в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик. Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком.

В случае оплаты долей в уставном капитале общества неденежными средствами участники общества и независимый оценщик солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости имущества, внесенного для оплаты долей в уставном капитале общества, в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или внесения в его устав изменений.

Изменения, касающиеся обществ с дополнительной ответственностью

Некоторые изменения внесены и в правовую регламентацию обществ с дополнительной ответственностью. Теперь обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех размере, кратном стоимости их долей, определенном уставом общества. Кроме того, закреплено, что, помимо ГК РФ, к обществам с дополнительной ответственностью применяется закон об обществах с ограниченной ответственностью.

Вступление изменений в силу

Рассматриваемый Закон N 312-ФЗ вступает в силу с 1 июля 2009 года.

ООО, действующие на настоящий момент, должны обратить внимание на следующее:

- уставы и учредительные договоры обществ, созданных до 1 июля 2009 года, подлежат приведению в соответствие с изменениями, внесенными Законом N 312-ФЗ, не позднее 1 января 2010 года;

- со дня вступления в силу данного закона уставы и учредительные договоры обществ, созданных до 1 июля 2009 года, до приведения их в соответствие с изменениями, внесенными Законом N 312-ФЗ, применяются в части, не противоречащей указанному законодательному акту РФ;

- учредительные договоры обществ с 1 июля 2009 года утрачивают силу учредительных документов;

- до 1 января 2010 года внесение в уставы ООО, созданных до 1 июля 2009 года, изменений, предусматривающих право участника выйти из общества, осуществляется по решению общего собрания участников, принятому тремя четвертями от общего числа голосов.

Обратите внимание: Пошлина за государственную регистрацию изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, согласно пп. 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ составляет 400 руб.

А.В. Серебрякова,

эксперт журнала "Налоговая проверка"

"Налоговая проверка", N 2, март-апрель 2009 г.

------------------------------------------------------------------------

*(1) Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".