Как правильно избавиться от доли? (С. Щигарев, "Практическая бухгалтерия", N 4, апрель 2009 г.)

Как правильно избавиться от доли?

В период кризиса многие организации несут убытки. Люди стараются избавляться от своих долей в убыточных или нестабильных компаниях, даже несмотря на то, что действительная стоимость их доли может быть невелика. И если участнику по каким-либо причинам не удается продать долю в ООО, он, как правило, пользуется процедурой выхода из общества.

Общество с ограниченной ответственностью является одной из самых популярных организационно-правовых форм, используемых при создании юридического лица. При создании ООО учредители вносят соответствующие взносы в уставный капитал общества. Это могут быть как денежные взносы, так и взносы имуществом. После передачи взноса в уставный капитал ООО учредитель утрачивает право на переданное имущество, оно переходит к созданному обществу Вклад учредителя в уставный капитал расценивается как его имущественные права, подтверждающие право управления обществом, а также право на получение прибыли (дивидендов).

Каждый участник ООО вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников, подав заявление о выходе. При этом общество должно выплатить ему действительную стоимость его доли, а доля участника, выходящего из ООО, переходит в собственность общества в момент подачи заявления (п. 1 ст. 8, п. 2 ст. 26 Федерального закона от 8 февраля 1999 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", далее - Закон N 14-ФЗ).

Действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. Если такой разницы для выплаты недостаточно, то общество обязано уменьшить свой уставный капитал. Стоимость доли должна быть выплачена участнику в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в котором подано заявление о выходе (п. 3 ст. 26 Закона N 14-ФЗ). Это значит, что участник может ждать выплату до полутора лет.

Налоговые расходы

Должен ли участник - физическое лицо при выходе из ООО платить НДФЛ? До 2009 года самостоятельно участнику ничего уплачивать было не нужно, поскольку общество как налоговый агент должно было исчислить, удержать и уплатить НДФЛ (п. 1 ст. 226 НК РФ). Бывшему участнику ООО необходимо было уплачивать НДФЛ самому лишь в случае, если по каким-то причинам налоговый агент не удержал его (подп. 4 п. 1 ст. 228 НК РФ).

С 2009 года физические лица самостоятельно уплачивают налог от продажи как имущества, так и имущественных прав (подп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ). То есть теперь участник самостоятельно уплачивает НДФЛ и подает декларацию в налоговую при продаже доли в уставном капитале. По мнению Минфина, выход из ООО не является продажей доли, поэтому налоговики, скорее всего, будут требовать от налоговых агентов удерживать НДФЛ при выходе участника из общества (письмо Минфина России от 9 октября 2006 г. N 03-05-01-04/290).

Есть доводы в пользу того, что при выходе участника из ООО НДФЛ нужно платить только в том случае, если действительная стоимость доли участника превышает стоимость первоначального взноса, внесенного им в уставный капитал. Тогда база для расчета НДФЛ будет равна разнице между действительной стоимостью и стоимостью первоначального взноса.

Минфин предупреждает

По мнению Минфина, при выходе участника из ООО у него возникает доход в виде действительной стоимости его доли. И с этого дохода общество обязано удержать и уплатить НДФЛ. Причем участник не имеет права уменьшить выплаченную ему стоимость доли на сумму, ранее внесенную в уставный капитал. Это объясняется тем, что выход участника из ООО не является продажей его доли в обществе, соответственно права на имущественный вычет нет (подп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ, письмо Минфина России от 9 октября 2006 г. N 03-05-01-04/290).

Следовательно, по логике Минфина, НДФЛ нужно будет уплатить и в том случае, если действительная стоимость доли участника, выходящего из ООО, равна первоначальному взносу в уставный капитал.

Однако с таким подходом можно поспорить...

Экономим 13 процентов

Согласимся с Минфином, что права на имущественный вычет выходящий участник не имеет. Если буквально трактовать подпункт 1 пункта 1 статьи 220 Налогового кодекса, то действительно следует, что право на вычет есть только у участников, продающих свою долю. Но мы подойдем к этому вопросу с другой стороны.

Объектом обложения НДФЛ является доход, полученный от источников в Российской Федерации или за ее пределами (ст. 209 НК РФ). А доходом для целей налогообложения признаются не любые выплаты, а лишь те, которые являются экономической выгодой, которая может быть оценена (ст. 41 НК РФ). В случае, когда стоимость доли, выплачиваемая при выходе участника из ООО, равна стоимости первоначального взноса в уставный капитал, экономическая выгода отсутствует. Ведь сумма расходов будет равна сумме дохода. Поэтому в рассматриваемой ситуации отсутствует объект налогообложения. А как известно, при отсутствии объекта налогообложения отсутствует и обязанность по уплате налогов.

Кроме того, Минфин забывает о принципе равенства налогообложения, согласно которому законодательство о налогах и сборах основывается на признании всеобщности и равенства налогообложения, а налоги и сборы не могут иметь дискриминационный характер и применяться различно (п. 1, 2 ст. 3 НК РФ).

Если участник, продающий свою долю в ООО, имеет право уменьшить ее налогооблагаемую стоимость на документально подтвержденные расходы (стоимость ее приобретения), то почему участник, выходящий из общества, не вправе этого сделать? Налицо дискриминация "выходящих" участников по сравнению с участниками "продающими".

Наиболее либерально к этому вопросу подошли московские налоговики, по мнению которых налогообложению подлежит лишь стоимость доли, превышающая стоимость первоначального взноса (письмо УФНС России по городу Москве от 4 мая 2007 г. N 28-10/043011). К слову, ранее и Минфин указывал, что при выходе участника из ООО облагаться НДФЛ должна только положительная разница между действительной стоимостью доли и первоначальным взносом (письмо Минфина России от 24 апреля 2001 г. N 04-04-07/67).

В пользу неуплаты НДФЛ в рассматриваемой ситуации можно привести еще один довод. Если участником ООО является организация, то при ее выходе из ООО выплачиваемая стоимость доли не включается в доходы организации в пределах первоначального взноса (подп. 4 п. 1 ст. 251 НК РФ). Опять же здесь усматривается дискриминация участника - физического лица по отношению к участнику - юридическому лицу.

Конечно, если идти вразрез с мнением Минфина и не уплачивать НДФЛ со стоимости доли, не превышающей первоначальный взнос, то есть риски столкнуться с "непониманием" налоговых органов, доначислением налога и пеней, а также штрафа. Но с другой стороны, "сэкономленные" 13 процентов стоят этих рисков, тем более что претензии налоговиков необоснованы, а свою правоту можно отстоять в суде.

Подсказка по уставу

Если вы все же не хотите спорить с контролирующими органами, то минимизировать расходы поможет налоговый вычет. Не беда, что покупателей так и не нашлось! Свою долю можно продать самому обществу. Это возможно в случаях, когда в уставе общества предусмотрен запрет на продажу доли третьим лицам, а другие участники общества отказываются ее приобретать. Или в уставе предусмотрено получение согласия участников ООО на уступку доли, а такого согласия они не дают. Тогда вы вправе предъявить требование о выкупе доли, а общество обязано его удовлетворить и выплатить участнику, то есть вам, действительную стоимость доли в течение года с момента предъявления (п. 2, 7, 8 ст. 23 Закона N 14-ФЗ).

С. Щигарев,

ведущий эксперт "ПБ"

"Практическая бухгалтерия", N 4, апрель 2009 г.