Учредители ООО, готовьтесь к изменениям! (И. Урубкова, "Практическая бухгалтерия", N 6, июнь 2009 г.)

Учредители ООО, готовьтесь к изменениям!

Многие предприятия испытали на себе, что такое недружественное поглощение или рейдерство. Обычно ему подвергаются небольшие компании, имеющие собственную недвижимость и иные дорогостоящие активы. Однако известны случаи, когда рейдеры посягали и на довольно крупные заводы. Изменения, внесенные в Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", призваны усложнить жизнь рейдерам и недобросовестным предпринимателям, использующим "фирмы-однодневки".

С 1 июля 2009 года вступает в силу Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ и отдельные законодательные акты РФ" (далее - Закон N 312-ФЗ).

Закон направлен на совершенствование гражданского законодательства, в частности, регулирующего правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания общества.

Существенно изменятся положения Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон "Об ООО"). Продажа доли либо ее части в уставном капитале общества, передача доли в залог, выход из общества, его учреждение будет проходить по-новому.

Учреждение ООО

Существенные изменения внесены в порядок учреждения общества с ограниченной ответственностью.

Учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. При этом в решении об учреждении должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения его устава, избрания или назначения органов управления, образования ревизионной комиссии (ревизора), если такие органы предусмотрены уставом общества или являются обязательными в соответствии с законом (ст. 11 Закона "Об ООО" в редакции Закона N 312-ФЗ).

При учреждении общества учредители или учредитель могут утвердить аудитора общества. Если в отношении общества законодательством предусмотрено проведение обязательного аудита, учредители или учредитель должны принять такое решение.

В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.

Закон N 312-ФЗ исключает из числа учредительных документов общества с ограниченной ответственностью учредительный договор.

Единственным учредительным документом общества с ограниченной ответственностью теперь будет являться только устав. С 1 июля 2009 года учредительные договоры общества утрачивают силу учредительных документов (п. 4 ст. 5 Закона N 312-ФЗ).

Законом N 312-ФЗ предусмотрено заключение учредителями договора об учреждении, который не будет являться учредительным документом общества. В договоре учредители должны определить порядок осуществления своей совместной деятельности по учреждению общества, размер его уставного капитала, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.

Переход доли

С 1 июля переход доли или ее части в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам будет осуществляться на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании (ст. 21 Закона "Об ООО" в редакции Закона N 312-ФЗ).

Так же как в действующей редакции, участник общества будет вправе продавать или отчуждать иным образом свою долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику либо третьим лицам.

Участники общества будут, как и сейчас, пользоваться преимущественным правом покупки. Однако новая редакция Закона "Об ООО" предусматривает два варианта определения цены доли при использовании преимущественного права покупки:

- цена предложения третьему лицу;

- отличная от цены предложения третьему лицу заранее определенная уставом общества цена.

Цена покупки доли в уставном капитале может устанавливаться в уставе общества в твердой денежной сумме или на основании стоимости чистых активов общества, балансовой стоимости его активов на последнюю отчетную дату, чистой прибыли общества и др. Заранее определенная уставом цена покупки доли или части доли должна быть одинаковой для всех участников общества вне зависимости от принадлежности такой доли или такой части доли в уставном капитале общества.

При этом не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу и по заранее определенной уставом цене.

Например, в случае, если устав общества закрепляет сразу два способа определения цены при реализации преимущественного права, то необходимо внести изменения в указанное положение устава с целью приведения его в соответствие с законодательством РФ.

Не допускается устанавливать преимущественное право покупки по заранее определенной уставом цене и в отношении отдельного участника общества либо отдельной доли в уставном капитале общества.

Закон N 312-ФЗ предоставил возможность участникам общества или обществу воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. При этом оставшаяся доля или часть доли может быть продана третьему лицу после частичной реализации указанного права обществом или его участниками по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже заранее определенной уставом.

Пример 1

А. Иванов является участником ООО "Вечер" и владеет долей в уставном капитале в размере 30 процентов. Д. Суханов владеет оставшейся долей - 70 процентов. Уставом общества предусмотрена возможность покупки участниками общества или самим обществом части реализуемой доли, А. Иванов принял решение о продаже части своей доли в размере 20 процентов по цене 100 000 руб. А. Иванов направил Д. Суханову оферту о продаже части своей доли в обществе с указанием цены. По истечении 10 дней после получения оферты Д. Суханов выразил согласие на приобретение половины отчуждаемой А. Ивановым доли по цене 50 000 руб. После заключения сделки купли-продажи с Д. Сухановым А. Иванов реализовал оставшуюся часть своей доли стороннему покупателю - М. Гаврилову по цене 50 000 руб.

Изменен порядок уведомления общества о намерении участника продать свою долю или часть доли в уставном капитале. В соответствии с новой редакцией статьи 21 Закона "Об ООО" участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале третьему лицу, направляет через общество оферту, адресованную остальным участникам и обществу с указанием цены и иных условий продажи.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в течение 30 дней с даты получения оферты обществом. Уставом можно предусмотреть более продолжительный срок использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества.

Если в течение 30 дней с даты получения оферты обществом или более продолжительного срока, предусмотренного уставом, общество или его участники не воспользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи, оставшиеся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу. Цена должна быть не ниже установленной в оферте для общества и его участников, на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, или по цене, которая не ниже заранее определенной уставом.

Закон N 312-ФЗ закрепил новые требования к форме сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества. Теперь сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале, подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение указанной формы сделки влечет за собой ее недействительность. Не придется нотариально удостоверять сделку, если:

1) доля переходит к обществу в порядке, предусмотренном статьей 23, пунктом 2 статьи 26 Закона "Об ООО";

2) доля распределяется между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со статьей 24 Закона "Об ООО".

На нотариуса, совершающего нотариальное удостоверение сделки, возложены следующие обязанности:

- проверить полномочия лица на распоряжение долей или частью доли;

- в срок не позднее трех дней со дня после нотариального удостоверения сделки передать в налоговый орган заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанное участником общества, отчуждающим долю или часть доли. Приложить договор или иной документ, подтверждающий основание перехода доли или части доли;

- в срок не позднее трех дней с момента нотариального удостоверения сделки передать обществу, отчуждение доли или части доли в уставном капитале которого осуществляется, копии вышеуказанных заявления и документов. По соглашению сторон сделки общество может быть уведомлено о совершении сделки по переходу доли одной из сторон, в этом случае нотариус не несет ответственности за неуведомление общества о совершенной сделке.

Пример 2

15 июля 2009 года в ООО "Рассвет" изменился состав участников: доля одного из них перешла к третьему лицу. Поскольку с 1 июля 2009 года сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале, подлежит нотариальному удостоверению, в бухгалтерском учете эту операцию нужно отразить только после получения копии заявления о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ и договора о продаже (мене, дарении) от нотариуса или участника сделки.

Залог долей в уставном капитале общества

Как и в соответствии с действующей редакцией, участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику или, если это не запрещено уставом, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу.

Закон N 312-ФЗ устанавливает форму заключения договора залога доли или части доли в уставном капитале. Такой договор подлежит нотариальному удостоверению. Несоблюдение указанной формы сделки влечет за собой ее недействительность.

Сведения о передаче долей или частей долей в залог вносятся в ЕГРЮЛ. Обязанность по представлению в налоговый орган заявления о внесении таких сведений в ЕГРЮЛ, подписанного участником общества - залогодателем, возложена на нотариуса, совершившего нотариальное удостоверение сделки.

Выход участника из ООО

Согласно действующей редакции Закона "Об ООО", участник общества имеет право выйти из него в любое время независимо от согласия других участников.

Закон N 312-ФЗ устанавливает ограничение права участника выйти из общества: участник вправе выйти из него, только если это прямо предусмотрено уставом общества. Выход участников из общества, в результате которого в обществе не остается ни одного участника, а также выход единственного участника не допускается.

Основной причиной введения этого положения является стремление законодателя наложить ограничения на выход из состава участников общества, что в свою очередь должно нанести удар по " фирмам-однодневкам ".

В случае выхода участника общество обязано выплатить ему действительную стоимость его доли в уставном капитале, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности общества за последний отчетный период, предшествующий дню подачи заявления о выходе из общества. Выплатить стоимость доли общество должно в течение трех месяцев со дня возникновения соответствующей обязанности.

О том, может ли участник, выходящий из общества, уменьшить налогооблагаемый доход на сумму ранее произведенных расходов, читайте в журнале "ПБ" N 4 на стр. 60.

Ведение списка участников

Закон "Об ООО" дополнен главой III. 1 "Ведение списка участников общества".

Общество обязано обеспечивать ведение и хранение списка его участников с указанием сведений о каждом из них, размере их доли в уставном капитале общества и ее оплате, а также о размере долей, принадлежащих обществу, датах их перехода к обществу или приобретения.

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, либо иной орган, предусмотренный уставом, обеспечивает соответствие сведений об участниках общества и о принадлежащих им долях или частях долей в уставном капитале, о долях или частях долей, принадлежащих обществу, сведениям, содержащимся в ЕГРЮЛ, и нотариально удостоверенным сделкам по переходу долей в уставном капитале общества, о которых стало известно обществу.

Каждый участник обязан своевременно информировать общество об изменении сведений о своем имени или наименовании, месте жительства или месте нахождения, а также сведений о принадлежащих ему долях в уставном капитале общества. В случае непредставления участником информации об изменении сведений о себе общество не несет ответственность за причиненные в связи с этим убытки.

Обратите внимание: уставы обществ, созданных до 1 июля 2009 года, подлежат приведению в соответствие с частью первой Гражданского кодекса (в редакции Закона N 312-ФЗ) и Законом "Об ООО" (в редакции Закона N 312-ФЗ) не позднее 1 января 2010 года. До момента их приведения в соответствие они будут применяться в части, не противоречащей вступившей в силу новой редакции Гражданского кодекса и Закона "Об ООО".

Что изменится для бухгалтера?

Изменения в законодательстве практически не коснутся традиционной работы бухгалтера. Единственное неудобство заключается в том, что во многих небольших ООО бухгалтер выполняет не только традиционные функции, но и заменяет работника отдела кадров, юриста, делопроизводителя, а порой и курьера. В этом случае вся тяжесть "корпоративной" работы ляжет на него.

И. Урубкова,

эксперт Департамента аудита АКК "ЭКФИ" (ЗАО)

Внимание

С 1 июля 2009 года учредительный договор не будет являться учредительным документом общества с ограниченной ответственностью. Поэтому при регистрации вновь созданного общества представлять его в регистрирующий орган не надо. Единственным учредительным документом будет устав.

Комментарии специалиста

А. Скворцов, юрист компании ГАРАНТ:

"Норма, описывающая процедуру проверки нотариусом полномочий на совершения сделки с долей (п. 13, 14 ст. 21 Закона "Об ООО"), фактически наделяет нотариуса, "профессионального свидетеля", несвойственными ему функциями государственного контроля за наличием имущественных прав, в том числе на основании выписок из ЕГРЮЛ. Вместе с тем оперативность взаимодействия нотариуса с государственным регистратором (ФНС) недостаточна и оставляет возможность злоупотреблений. Например, с датами выписок из ЕГРЮЛ, с возможностью оспорить сам гражданско-правовой договор, которым подтверждается действительность прав у передающей стороны. Кроме того, неизбежно нотариус станет нести в таких ситуациях гражданско-правовую ответственность, риски наступления которой застрахованы в весьма ограниченном объеме".

"Практическая бухгалтерия", N 6, июнь 2009 г.